Kitobni o'qish: «Защита интеллектуальной собственности в Китае»

Введение

Дисклеймер

Все описанные в этой книге ситуации и диалоги основаны на реальном опыте работы на китайском рынке, но представлены в художественно обобщённой форме. Имена, детали и обстоятельства отдельных историй изменены или собраны из нескольких похожих случаев, а упомянутые в повествовании деловые партнёры, юристы и контрагенты — собирательные образы. Любое сходство с конкретными людьми или компаниями, ныне действующими или прекратившими деятельность, является случайным.

Настоящее издание носит информационно-образовательный характер и не является юридической консультацией. Сведения о законодательстве КНР приведены по состоянию на дату публикации, могут не учитывать последующих изменений в праве и практике и не заменяют консультацию квалифицированного юриста применительно к конкретной ситуации читателя. Автор и издатель не несут ответственности за решения, принятые на основании информации, изложенной в этой книге.

Нарушения прав интеллектуальной собственности в Китае — тема, хорошо знакомая всем, кто так или иначе сталкивался с китайской юрисдикцией. От громких заголовков периода торгового противостояния между Китаем и США до ироничных мемов с модифицированными обозначениями известных брендов — информационное пространство на протяжении многих лет формирует устойчивое представление о Китае как о среде, неблагоприятной для защиты интеллектуальных активов иностранных компаний. Насколько это представление соответствует реальности — вопрос, требующий более взвешенного и профессионального анализа.

Китай является древним цивилизованным государством с тысячелетней историей. На протяжении веков выдающиеся китайские учёные, изобретатели, писатели и художники вносили существенный вклад в развитие мировой науки и культуры. Современные китайские предприниматели также хорошо осознают ценность интеллектуальных достижений и их значение для коммерческой деятельности и технологического развития.

Вместе с тем при анализе вопросов интеллектуальной собственности в Китае необходимо учитывать, что сама концепция интеллектуальной собственности, её правовые определения и понимание нематериальной природы таких активов в значительной степени сформированы в рамках западной правовой традиции. Первые элементы регулирования, которые можно рассматривать как прообразы защиты интеллектуальной собственности, появились ещё в период династий Мин и Цин. Так, во времена династии Мин действовал запрет на несанкционированное переиздание государственных книг по астрономии, включая так называемые «еретические книги». В эпоху династии Цин регулирование было расширено и включало, в частности, предварительную цензуру, ограничения на использование символов, связанных с императорской властью и государственным аппаратом, а также запрет на имитацию обозначений, применявшихся мастерами керамического производства в Цзиндэчжэне, 景德镇 (Jǐngdézhèn).

Со временем данные меры усложнялись и дополнялись. Производство товаров, их регистрация через гильдии или местные органы власти, а также сохранение конфиденциальности производственных процессов становились частью ранних форм защиты нематериальных интересов. При этом государственная политика была направлена на сдерживание формирования частных имущественных интересов и контроль над распространением информации, что в значительной степени определяло характер правового регулирования.

Несмотря на развитие торговли и постепенное усложнение нормативных механизмов, говорить о системной защите интеллектуальной собственности на данном этапе не приходилось. Массовое производство, для которого защита интеллектуальной собственности имеет наибольшее практическое значение, долгое время оставалось экономически ограниченным. Значительная часть населения вплоть до начала XX века была неграмотной, а конфуцианские ценности во многом определяли социальный, политический и правовой контекст. Гармония, уважение к знаниям прошлого и приоритет передачи опыта над созданием нового формировали отношение, при котором индивидуальная коммерческая защита результатов интеллектуального труда не рассматривалась как самостоятельная ценность.

Экономические и правовые ограничения особенно остро проявились в период Опиумных войн в середине XIX века. Внешняя торговля Китая в значительной степени основывалась на обороте однородных товаров — чая, шёлка, опиума — без развитой системы товарной идентификации. В этих условиях подмена качества и введение потребителей в заблуждение, в том числе в торговле чаем, стали регулярным явлением.

Несмотря на то что такие события, как Закон об исключении китайцев в США, а также общее недоверие к западным правовым институтам, потенциально могли привести к изоляции китайской правовой системы, первые объекты интеллектуальной собственности — прежде всего товарные знаки — начали регистрироваться в иностранных консульствах, а не в китайских ведомствах. Это, однако, не привело к снижению количества нарушений. Напротив, рост промышленного производства расширил возможности для воспроизведения иностранных обозначений и технических решений. Международные договоры и первые попытки создания национального законодательства в сфере интеллектуальной собственности, инициированные под внешним давлением, не сформировали устойчивой системы защиты, во многом вследствие отсутствия внутренней политической мотивации к активному развитию соответствующего регулирования.

Существенные изменения начались после прихода Гоминьдана к власти в 1928 году. Были проведены масштабные политические, экономические и правовые реформы, включая внедрение системы пяти ветвей власти, предложенной Сунь Ятсеном. В этот период были приняты первые законы об авторском праве (1928) и товарных знаках (1930, 1935). Патентное регулирование формировалось более постепенно: первые временные положения появились ещё в начале 1930-х годов, а итоговый закон был принят лишь в 1949 году — уже на фоне гражданской войны и незадолго до того, как правительство Гоминьдана окончательно утратило контроль над материковым Китаем. Несмотря на значительный прогресс в формировании нормативной базы, практическое применение этих норм оставалось ограниченным: судебные процедуры были труднодоступны, а правоприменители часто не обладали достаточной специализацией в области интеллектуальной собственности.

Формирование современной системы защиты интеллектуальной собственности в Китае началось сравнительно поздно, но развивалось стремительно — особенно с конца 1970-х годов, с началом политики реформ и открытости. В первые десятилетия существования КНР коммунистическая идеология и отсутствие института частной собственности не способствовали развитию интеллектуальной собственности как экономического актива. Результаты интеллектуальной деятельности свободно циркулировали между государственными предприятиями, а коллективные цели превалировали над индивидуальным признанием. Характерным отражением такого подхода стала широко распространённая в период Культурной революции риторика: «Если сталевар не ставит своё имя на слитке стали, который он производит в рамках своих обязанностей, почему представитель интеллигенции должен подписывать то, что он создаёт?»

Сегодня ситуация изменилась — если не полностью, то принципиально. В Китае последовательно формируется национальная инновационная система, а стратегической целью провозглашено создание экономики знаний к 2050 году. С начала XXI века государство активно инвестирует в научно-технологическое развитие, и статистические данные подтверждают масштаб этих усилий. По данным Всемирной организации интеллектуальной собственности (WIPO), с 2011 года Китай занимает первое место в мире по количеству поданных патентных заявок. В 2019 году на долю Китая пришлось 1,4 миллиона заявок, или 43,4% от общего числа заявок в мире, что более чем в два раза превышает показатели Соединённых Штатов.

В этом контексте закономерно возникает вопрос: возможно ли эффективно защищать интеллектуальную собственность в Китае и каким образом такая защита реализуется на практике? Краткий ответ — да, защита возможна. Однако для иностранных брендов этот процесс нередко оказывается сложным, особенно если выход на китайскую юрисдикцию осуществляется без учёта специфики местной правовой среды и деловой практики.

Именно поэтому данное руководство было подготовлено — чтобы помочь предпринимателям и специалистам сформировать реалистичное представление о защите интеллектуальной собственности и инноваций в Китае и принимать обоснованные управленческие решения. Читатель получит как общее понимание ключевых объектов ИС — товарных знаков, патентов, авторского права и коммерческой тайны, — так и практические рекомендации по выстраиванию и применению стратегий защиты интеллектуальных активов в рамках деятельности в Китае.

Руководство состоит из восьми глав, каждая из которых сопровождается разделом вопросов и ответов. Каждая глава также завершается практическим чек-листом: коротким перечнем конкретных действий, сгруппированных по степени срочности — от того, что нужно сделать безотлагательно, до общих рекомендаций на будущее, — с краткими пояснениями, зачем нужен тот или иной пункт. Такой формат превращает книгу не только в источник знаний, но и в рабочий инструмент, к которому удобно возвращаться по ходу выхода на китайский рынок, не перечитывая главу целиком. Завершают руководство отдельное заключение, подводящее итог всем восьми главам, и глоссарий терминов и учреждений, встречающихся в тексте.

Первая глава посвящена товарным знакам и начинается с анализа типового случая нарушения и практических способов его предотвращения — от предварительных проверок до подачи полного комплекта документов. Вторая глава рассматривает вопросы патентования, включая изобретения, полезные модели и промышленные образцы, а также проблемы аннулирования патентов. Третья глава посвящена авторскому праву, его объектам и распространённым видам нарушений в китайской практике. Четвёртая глава посвящена коммерческой тайне — определению её границ, типовым нарушениям и инструментам защиты. В пятой главе сопоставляются NDA и NNN-соглашения на примере взаимодействия с китайскими контрагентами. Шестая глава освещает регистрацию прав интеллектуальной собственности в таможенных органах Китая и практические аспекты взаимодействия с ними. В седьмой главе рассматриваются вопросы добросовестного использования и недобросовестной конкуренции. Заключительная восьмая глава анализирует риски нарушения прав интеллектуальной собственности, с которыми иностранные компании сталкиваются при найме сотрудников и работе с подрядчиками в Китае.

Глава 1. Товарные знаки

Первый небольшой, но

стратегически важный шаг на пути

длиной в тысячу ли.

Ло Гуаньчжун, "Троецарствие"

Кантонская выставка — крупнейшее деловое мероприятие в Китае, куда съезжаются производители, дистрибьюторы и инвесторы со всего света. Именно здесь решения, принятые за тысячи километров от Гуанчжоу, встречаются с реальностью лицом к лицу — а реальность, как водится, не спрашивает разрешения. Для многих российских предпринимателей выставка становится первым настоящим столкновением с китайской деловой средой — с будущими партнёрами, конкурентами и очень конкретным правилом игры, которое я поначалу не сумел разглядеть. Здесь успех редко определяется тем, чья идея лучше: рынок вознаграждает не изобретательность, а своевременность — того, кто успел формализовать право на идею раньше, чем это сделал кто-то другой, у кого хватило одной лишь наблюдательности.

Во время первого участия в выставке я столкнулся с классической юридической ловушкой — и, как это часто бывает, ловушка оказалась внутренней, а не внешней. Наименование основанного мною российского бренда оказалось зарегистрировано на китайскую компанию из Чунцина, ту самую, с которой я к тому моменту уже несколько месяцев вёл дела как с производственным партнёром. Несмотря на то что перед поездкой в Китай мы успешно завершили регистрацию товарного знака в России, в Китае параллельно разворачивался совсем другой сценарий. Дело в том, что в Китае действует принцип first-to-file: право на товарный знак закрепляется за тем, кто зарегистрировал его первым, а не за тем, кто фактически придумал обозначение и уже использует его. Ссылки на регистрацию в другой юрисдикции (в данном случае — РФ) или на длительное фактическое использование обозначения юридического значения не имеют. Здесь уместна историческая оговорка: first-to-file — не бюрократическая случайность, а отголосок куда более давнего спора. Школа легистов, 法家 (fǎjiā — «учение о законе»), отстаивала две тысячи лет назад мысль, что закон должен быть безличным и равным для всех: применяться к факту, а не к добродетели или намерению человека. Конфуцианцы возражали, что судить следует по существу дела и по репутации сторон. В современном китайском праве интеллектуальной собственности этот давний спор решился не в пользу конфуцианцев: право получает не тот, кто добросовестнее, а тот, кто раньше подал заявление, — иначе говоря, торжествует 法 (fǎ — «закон»), закон в его самой безличной форме. Регистрация товарного знака в Китае — не формальность, а стратегический инструмент, без которого дальнейшая деятельность остаётся уязвимой; и, как выяснилось, уязвимой не только перед посторонними.

Ловушка захлопнулась не потому, что где-то рядом бродил безымянный патентный тролль, а потому, что я так и не проверил, с кем именно веду дела. Это стало для меня главным уроком: работа на китайском рынке требует не только регистрации товарного знака, но и системной проверки контрагентов на добросовестность — ещё до того, как в их руках окажется что-либо, представляющее ценность. Необходимо исследовать корпоративную структуру, уставной капитал, численность сотрудников, судебную практику и зарегистрированные активы компании-контрагента. Эти данные позволяют заранее оценить риски, снижая вероятность того, что партнёр окажется источником юридических претензий, а не только источником готовой продукции. Внешнеторговый контракт при этом никуда не девается и остаётся необходимым инструментом сделки: он регулирует поставки, оплату и ответственность сторон. Но он рассчитан на регулирование торговых, а не на защиту интеллектуальной собственности — и попытка мысленно приписать ему функцию, для которой он не предназначен, была именно той ошибкой, в которую я сам вначале поверил.

Контрагент из Чунцина зарегистрировал товарный знак по тем же товарным категориям, в которых я использовал свой бренд, всего через несколько месяцев после начала сотрудничества. Отсутствие регистрации и действующего NNN-соглашения (будет рассматриваться подробнее в главе 5) создало ситуацию, в которой дальнейшее использование бренда стало юридически рискованным. В моей ситуации переработка дизайна товарного знака и последующий ребрендинг оказались рациональнее, чем попытка отсудить право на старое имя, — но эта логика сработала именно потому, что бренд на тот момент ещё не был по-настоящему узнаваем, а инвестиции в его продвижение оставались скромными: перезапуск под новым именем не грозил потерей покупателей, которых, по существу, ещё не успело накопиться. Если бы к моменту конфликта бренд уже обладал сложившейся репутацией и лояльной аудиторией, расчёт мог оказаться совершенно иным — и тяжба за старое имя вполне могла стоить свеч.

Нарушения прав интеллектуальной собственности в Китае не являются прерогативой локальных китайских компаний: российские и другие иностранные участники рынка порой используют ту же тактику, регистрируя незащищённые бренды конкурентов, чтобы ограничить конкуренцию или получить рычаг давления в переговорах. Эта практика подчёркивает системную особенность китайского рынка: то, что не зарегистрировано вовремя, юридически никому не принадлежит — независимо от того, кто и где эту идею придумал первым.

Именно поэтому своевременная регистрация товарного знака и всесторонний анализ modus operandi партнёров на китайском рынке становятся не формальными процедурами, а ключевыми элементами стратегии минимизации рисков. Без этих инструментов компания остаётся уязвимой перед недобросовестными действиями как со стороны китайских, так и со стороны иностранных, в том числе российских, контрагентов. Но прежде чем разбираться, как именно защищать товарный знак, стоит остановиться на вопросе, который многие предприниматели пропускают, считая его слишком очевидным: а что такое товарный знак на самом деле — и чем он принципиально отличается от названия компании или адреса сайта.

Товарный знак — это не сайт и не название компании

Товарный знак часто принимают за название компании или адрес сайта. Такое смешение понятий кажется несущественным, но именно оно становится источником серьёзных юридических ошибок при регистрации. Товарный знак — самостоятельный правовой объект, и работать с ним следует по иным правилам.

С точки зрения права товарный знак представляет собой обозначение, предназначенное для идентификации товаров или услуг конкретного производителя либо поставщика услуг. Его основная функция — позволить потребителю отличить однородные товары и услуги разных участников рынка. Иными словами, товарный знак — это не только актив владельца: это ещё и часть более широкой системы различения, в рамках которой рынок идентифицирует источник происхождения продукта. Именно эта системная функция и формирует всю коммерческую ценность знака для его владельца — без неё товарный знак был бы просто картинкой.

История американского бренда New Balance наглядно показывает, что даже глобальная компания с многомиллиардным оборотом не застрахована от последствий несвоевременной регистрации в Китае. Продвигая свою продукцию на китайском рынке, New Balance годами использовала в рекламе, на упаковке и в чеках китайское название 新百伦 (Xīn Bǎi Lún), но не потрудилась официально закрепить это обозначение как товарный знак. Пока бренд наращивал узнаваемость среди китайских потребителей, предприниматель по фамилии Чжоу успел зарегистрировать «新百伦» на своё имя. Когда дело дошло до суда, ситуация обернулась ровно противоположным образом тому, что ожидала компания: не New Balance судилась с нарушителем, а сама оказалась нарушителем чужого, уже зарегистрированного права. Суд обязал компанию выплатить правообладателю компенсацию — изначально почти 14 миллионов долларов, позже сниженную примерно до 730 тысяч. Дело здесь не в несправедливости, а в механике самой системы: узнаваемость среди потребителей сама по себе не создаёт правовой защиты, какой бы искренней ни была эта любовь аудитории. Защиту создаёт запись в реестре, и получить её стоит до того, как бренд станет достаточно ценным, чтобы кто-то захотел его перехватить, — именно это и упустила из виду компания с многомиллиардным оборотом.

Именно поэтому ценность успешных брендов заключается не только в их визуальной идентичности, но и в том, насколько корректно они оформлены с правовой точки зрения. Товарный знак должен быть лаконичным, различимым и легко запоминающимся, но этих качеств недостаточно. При этом для успешной регистрации в любой стране, не только в Китае, важно не только отсутствие уже зарегистрированных схожих брендов (иначе ваш товарный знак будет расценён как копия оригинального бренда) — сам товарный знак обязан соответствовать требованиям законодательства, иначе регистрация будет невозможна независимо от его коммерческой привлекательности.

Закон КНР о товарных знаках регулирует данную сферу и устанавливает ряд ограничений, прежде всего связанных с критерием законности. Не допускаются к регистрации обозначения, которые совпадают или сходны до степени смешения с наименованием Китайской Народной Республики, её флагом, гербом, военной символикой, государственными наградами, а также с названиями и символами местонахождения центральных органов власти. Аналогичные запреты распространяются на государственные символы иностранных государств, обозначения международных организаций и официальные знаки контроля или сертификации качества.

Под запретом также находятся обозначения, связанные с символикой Красного Креста и Красного Полумесяца, содержащие элементы дискриминации, вводящие потребителя в заблуждение или противоречащие общественной морали. Закон использует и более широкую категорию — «вредное влияние», не давая ей точного определения. По своему смыслу данная категория близка к понятию публичного порядка и позволяет регистрирующему органу оценивать знак с точки зрения его воздействия на общественную среду.

Отдельные ограничения касаются географических наименований. Названия административных единиц уездного уровня и выше, а также общеизвестные иностранные географические названия, как правило, не подлежат регистрации в качестве товарных знаков. Исключения возможны лишь в случаях, когда обозначение имеет иное смысловое значение либо используется в составе коллективного или сертификационного знака.

Эти ограничения отражают общую логику китайской системы защиты интеллектуальной собственности: она устроена как два последовательных фильтра. Сначала CNIPA проводит формальную экспертизу — проверяет, не нарушает ли обозначение перечисленные выше запреты и соответствует ли сама заявка установленным требованиям, безотносительно к каким-либо другим брендам. И только затем, если формальный фильтр пройден, наступает экспертиза по существу — сопоставление вашего обозначения с уже зарегистрированными товарными знаками на предмет сходства до степени смешения (подробнее о том, как проходит этот второй этап, — в следующем разделе). Иными словами, товарный знак сначала должен быть законен сам по себе, и только потом — уникален на фоне конкурентов. В такой системе товарный знак — это прежде всего юридическая конструкция, обязанная пройти оба фильтра, и только во вторую очередь — маркетинговый актив.

Процедура регистрации товарного знака в Китае

Прежде чем приступать к регистрации товарного знака, необходимо убедиться, что выбранное обозначение свободно для использования и не нарушает права третьих лиц. Это требует проведения предварительного поиска в базе данных Управления товарных знаков Китайского национального управления интеллектуальной собственности (China National Intellectual Property Administration, далее по тексту — CNIPA). Поиск позволяет выявить схожие или тождественные обозначения, уже зарегистрированные или находящиеся на стадии рассмотрения в отношении аналогичных товаров или услуг.

Небольшое уточнение по терминологии: до 2019 года эту функцию выполняло отдельное ведомство — China Trademark Office (CTMO). В апреле 2019 года оно, вместе с Комитетом по рассмотрению товарных знаков (TRAB), было упразднено и объединено в единое Управление товарных знаков в составе CNIPA. Если вы встретите название CTMO в старых источниках или у консультантов старой школы — знайте, что речь идёт именно об этой структуре, просто под прежним названием.

Важно понимать, что поиск является добровольной процедурой и не гарантирует успешной регистрации вашего товарного знака на территории Китая. База данных обновляется с задержкой: в неё не включаются заявки, поданные относительно недавно. Кроме того, оценка сходства обозначений носит субъективный характер и зависит от позиции экспертов ведомства. Тем не менее предварительный поиск позволяет снизить риски отказа в регистрации и минимизировать затраты на процедуру, а окончательное решение остаётся за сотрудниками CNIPA, рассматривающими вашу заявку на регистрацию.

После подобной проверки и установления возможности регистрации товарного знака заявка на регистрацию подаётся в CNIPA. Помимо основной регистрационной информации заявитель обязан указать перечень товаров или услуг, для которых запрашивается регистрация товарного знака, в соответствии с Международной классификацией товаров и услуг (МКТУ). Эта система делит все товары и услуги на 45 классов. Выбор классов и конкретных позиций внутри них требует внимательного подхода: слишком широкий охват может привести к возражениям со стороны ведомства, слишком узкий — к недостаточной правовой защите.

Отдельно стоит сказать о многоклассовых заявках. Формально китайская система с 2014 года допускает подачу одной заявки сразу на несколько классов МКТУ. Однако на практике это скорее теоретическая возможность, чем удобный инструмент: пошлина по-прежнему рассчитывается за каждый класс отдельно, поэтому экономии на подаче не возникает, а возражение третьих лиц хотя бы по одному классу способно затормозить регистрацию по всей заявке целиком — включая те классы, против которых никто не возражал. При этом уступить права или продлить регистрацию по отдельному классу многоклассовой заявки нельзя: только всю заявку целиком. По этой причине большинство практикующих юристов в Китае, включая моего, рекомендуют подавать отдельную заявку на каждый класс — так, если в каком-то из классов товарному знаку откажут в регистрации, это никак не затронет регистрацию в остальных.

После подачи заявки CNIPA проводит формальную экспертизу, в рамках которой проверяется комплектность документов и соответствие обозначения базовым требованиям. Если формальных нарушений не выявлено, заявка публикуется в официальном бюллетене для всеобщего ознакомления. С момента публикации начинается срок для подачи возражений третьими лицами — на сегодняшний день он составляет три месяца.

Здесь тоже стоит сделать оговорку на будущее: 26 июня 2026 года был официально принят пятый пересмотренный Закон КНР о товарных знаках, который вступает в силу 1 января 2027 года. Одно из ключевых изменений — срок подачи возражений сокращается с трёх месяцев до двух. Если вы читаете эту книгу уже после этой даты, ориентируйтесь на новый, более сжатый срок и закладывайте более быстрый мониторинг публикуемых заявок конкурентов.

Отсутствие возражений со стороны третьих лиц или их успешное преодоление приводит к регистрации товарного знака и выдаче свидетельства. Срок действия регистрации составляет десять лет с возможностью продления на аналогичные периоды. Продление осуществляется по заявлению правообладателя в течение двенадцати месяцев до истечения срока действия регистрации либо в течение шести месяцев льготного периода после истечения срока с уплатой дополнительной пошлины.

Особенности использования и защиты товарного знака

Наличие регистрации товарного знака подразумевает под собой и требование к правообладателю о фактическом использовании зарегистрированного обозначения. Если товарный знак не используется на территории КНР по заявленным классам в течение трёх лет подряд, любое заинтересованное лицо вправе подать в CNIPA заявление о досрочном прекращении правовой охраны такого товарного знака и аннулировать товарный знак. Такая стратегия часто используется для того, чтобы избавиться от схожего зарегистрированного товарного знака конкурента и зарегистрировать свой бренд.

Практика применения этой нормы подчёркивает, что под использованием понимается не любое упоминание обозначения, а именно его коммерческое применение в отношении зарегистрированных товаров или услуг. Правообладатель должен быть готов представить доказательства фактического использования: договоры поставки, товарные накладные, рекламные материалы, фотографии продукции с нанесённым обозначением и иные документы, подтверждающие введение товаров в оборот под данным товарным знаком.

Важно учитывать, что обязанность подтверждения использования товарного знака возлагается именно на правообладателя. Китайские суды и административные органы придают большое значение документальному подтверждению фактов, поэтому ведение систематического учёта использования товарного знака является не формальной процедурой, а необходимым элементом его защиты.

Помимо требования об использовании, законодательство устанавливает обязанность правообладателя своевременно информировать CNIPA об изменениях в своём наименовании, адресе или иных регистрационных данных. Несоблюдение этого требования может привести к досрочному прекращению правовой охраны товарного знака. При этом срок для подачи заявления об аннулировании регистрации исчисляется с момента принятия соответствующего решения CNIPA, а не с момента его фактического уведомления.

Этот аспект китайской системы подчёркивает её формально-правовой характер: регистрация товарного знака — это не разовое действие, а непрерывное обязательство по соблюдению установленных правил использования и актуализации данных.

Общеизвестные товарные знаки: насколько известен ваш бренд в Китае?

Ошибки в защите интеллектуальной собственности совершают почти все — и по самым разным причинам. Кто-то не знал, что международная регистрация товарного знака не распространяется на Китай. Кто-то не учитывал строгость принципа «первый подал — первый получил». Для кого-то сдерживающим фактором становилась стоимость услуг юридических консультантов.

Но существует и более рискованное заблуждение: убеждённость в том, что бренд уже достаточно известен в Китае и потому получает защиту «по умолчанию».

Если вы допускаете такую мысль, имеет смысл честно ответить себе на несколько ключевых вопросов. Насколько значительной является степень узнаваемости товарного знака среди релевантной китайской аудитории? Каков фактический срок его использования и географический охват продвижения? Существует ли документально подтверждённая история признания этого знака общеизвестным — в административной или судебной практике?

Следует учитывать, что далеко не каждый товарный знак может быть признан общеизвестным. Под общеизвестным понимается знак, который широко узнаваем соответствующим кругом лиц — так называемой релевантной общественностью. К ней относятся существующие и потенциальные потребители конкретных товаров или услуг, обозначаемых данным знаком, производители и поставщики таких товаров или услуг, а также лица, участвующие в каналах их распределения.

Признание товарного знака общеизвестным существенно усиливает объём его правовой охраны. Такая защита позволяет пресекать недобросовестную регистрацию и использование обозначения третьими лицами даже в отношении неоднородных товаров или услуг, расширяет пределы охраны от сходных обозначений, увеличивает потенциальный размер компенсации убытков и упрощает процедуру инициирования уголовного преследования.

Кроме того, она позволяет предотвратить регистрацию товарного знака в качестве фирменного наименования предприятия. В противном случае, если знак не признан общеизвестным, правообладателю необходимо доказывать, что обозначение реально и устойчиво используется в наименовании компании. Аналогичный подход применяется и при спорах о доменных именах: для «обычного» знака, как правило, требуется дополнительно подтверждать, что под спорным доменом осуществлялась фактическая коммерческая деятельность.

Важно понимать, что такой расширенный режим охраны возможен лишь при наличии строго определённых условий. В частности, товарный знак может не быть зарегистрирован в Китае, но при этом оставаться общеизвестным на его территории. В этом случае подлежат отклонению заявки на регистрацию других обозначений, идентичных или сходных до степени смешения с таким незарегистрированным общеизвестным товарным знаком. Аналогично пресекается использование сходных обозначений в отношении аналогичных товаров или услуг.

Статус общеизвестного товарного знака признаётся административным либо судебным органом в каждом конкретном случае и основывается на совокупности факторов. К ним относятся степень узнаваемости товарного знака среди релевантной аудитории, продолжительность его использования, географический охват применения, наличие судебных или административных актов, подтверждающих охрану данного обозначения в качестве общеизвестного (в том числе за пределами Китая), а также иные обстоятельства, связанные с репутацией бренда — например, объёмы продаж и территория реализации основных товаров, выпускаемых под этим знаком. При этом прямо подразумевается, что соответствие всем перечисленным критериям одновременно не является обязательным условием.

Следует признать, что такие параметры носят оценочный характер и допускают некую степень неопределённости. Окончательное решение в любом случае принимает суд. Поэтому, если вы полагаете, что ваш бренд действительно может быть признан общеизвестным в Китае и готовы отстаивать эту позицию в судебном порядке, необходимо быть готовыми дать развёрнутые ответы на указанные вопросы, а также представить экономические показатели, включая данные о производстве, объёме выпуска, прибыли и налоговых отчислениях.

Закон КНР «О товарных знаках» закрепляет регистрационную систему как основную правовую основу охраны товарных знаков. В качестве взвешенного первого шага компаниям рекомендуется привлекать юриста с практическим опытом работы именно в китайской системе регистрации и защиты товарных знаков, чтобы определить, может ли и каким образом обозначение быть корректно зарегистрировано в Китае. С учётом централизованного характера системы сама процедура оценки и регистрации при должной подготовке является достаточно прозрачной и управляемой.

Вопросы и ответы

Нужно ли регистрировать товарный знак, если у меня уже зарегистрировано юридическое лицо в Китае?

Да, необходимо. Регистрация компании означает лишь то, что другое лицо не сможет зарегистрировать юридическое лицо с идентичным наименованием. Однако такая регистрация не предоставляет вам правовой охраны товарного знака. Иными словами, наличие компании в Китае не означает, что ваше название, логотип или бренд автоматически защищены как товарный знак.

Если я размещу символ ™ рядом с логотипом, означает ли это, что бренд защищён?

Нет, не означает. Символ ™ лишь уведомляет третьих лиц о том, что вы рассматриваете обозначение как свой товарный знак. В некоторых юрисдикциях это может давать так называемые права общего права, но в Китае такая логика не работает. Более того, использование символа ™ без регистрации товарного знака фактически подчёркивает, что название, слоган или логотип имеют для вас коммерческую ценность, но при этом не зарегистрированы. С точки зрения недобросовестных копировщиков это, пожалуй, один из самых очевидных сигналов для действий.

Откажут ли мне в регистрации, если в Китае уже существуют похожие товарные знаки в том же классе?

В общем случае — да, именно для этого и существует система регистрации: два сходных или тождественных обозначения не могут быть зарегистрированы для однородных товаров или услуг. Однако возможны исключения. Если знаки схожи, но не идентичны, правообладатель более раннего товарного знака может выдать письмо-согласие, позволяющее другому заявителю зарегистрировать своё обозначение, — но здесь стоит быть реалистом: письмо-согласие повышает шансы на регистрацию, а не гарантирует её, поскольку CNIPA и суды по-прежнему вправе отказать в регистрации при высокой степени смешения, особенно если речь о товарах массового потребления, где риск запутать потребителя выше. Кроме того, имеет значение перечень конкретных товаров внутри класса. Некоторые классы, например 9-й (электроника), включают огромное количество позиций. В результате два схожих, но не тождественных знака, охватывающих разные товары внутри одного класса, в отдельных случаях могут сосуществовать.

Если мой продукт всё равно будут копировать, имеет ли смысл регистрировать товарный знак в Китае?

Безусловно, да. Регистрация товарного знака часто воспринимается как защитный барьер от подделок, но на практике её значение гораздо шире. Во-первых, это инструмент активной защиты — возможность пресекать нарушения и привлекать нарушителей к ответственности. Во-вторых, регистрация товарного знака фактически является «пропуском» на китайские e-commerce-платформы, которые требуют предоставления свидетельства о регистрации. И, наконец, что особенно важно, зарегистрированный товарный знак гарантирует, что третье лицо не оформит ваш бренд раньше вас и не вытеснит вас с рынка, обвиняя уже вас в копировании.

У меня уже зарегистрирован товарный знак в Гонконге. Нужна ли отдельная регистрация в материковом Китае?

Да, нужна. В большинстве правовых вопросов специальные административные районы, такие как Гонконг и Макао, рассматриваются как отдельные юрисдикции. Соответственно, регистрация товарного знака в Гонконге не распространяется на материковый Китай, и наоборот.

Чек-лист к главе 1

[ КРИТИЧНО ] — требует немедленных действий

☐ Подать заявку на регистрацию товарного знака в Китае до выхода на китайский рынок, переговоров с потенциальными партнёрами и передачи информации о бренде производителям или дистрибьюторам.

→ Китайская система регистрации товарных знаков строится прежде всего на принципе first-to-file: преимущество получает тот, кто первым подал заявку, а не обязательно тот, кто первым придумал или использовал обозначение. Риск регистрации российского бренда китайским конкурентом непосредственно рассматривается в этой главе.

☐ Провести предварительный поиск по реестру товарных знаков до подачи заявки.

→ Проверка позволяет заранее обнаружить идентичные и сходные обозначения и оценить вероятность отказа или конфликта с правообладателем.

☐ Определить все классы и подклассы товаров и услуг, в которых бренд нуждается в защите.

→ Недостаточно зарегистрировать название компании как таковое: объём охраны товарного знака связан с конкретными товарами и услугами.

☐ Убедиться, что заявителем и будущим правообладателем является именно ваша компания или выбранное вами лицо, а не производитель, агент, дистрибьютор или другой китайский партнёр.

→ Контроль над регистрацией должен оставаться у владельца бренда.

[ ВАЖНО ] — выполнить на начальном этапе выхода в Китай

☐ Разработать и зарегистрировать китайскую версию названия бренда, если китайское название бренда будет использоваться на китайском рынке.

→ Если компания сама не выберет китайское название, потребители, партнёры или рынок могут сделать это за неё.

☐ Рассмотреть отдельную регистрацию словесного обозначения, логотипа и китайского названия.

→ Такая стратегия расширяет возможности защиты отдельных элементов бренда.

☐ Проверить регистрацию основных вариантов иероглифического написания и транслитерации названия, представляющих коммерческий риск.

☐ Создать календарь контроля сроков действия регистраций и их продления.

→ С 1 января 2027 года срок подачи возражений третьими лицами против вашей заявки сокращается с трёх до двух месяцев — закладывайте это в график мониторинга публикаций CNIPA заранее, ещё до вступления нормы в силу.

[ РЕКОМЕНДУЕТСЯ ] — лучшие практики

☐ Периодически отслеживать новые заявки третьих лиц на сходные товарные знаки.

→ Предотвратить регистрацию потенциально конфликтующего обозначения зачастую проще, чем бороться с ним после получения регистрации.

☐ Сохранять доказательства использования бренда в Китае: договоры, счета, упаковку, рекламу, публикации и материалы маркетплейсов.

→ Такие документы могут приобрести существенное значение при возникновении спора.

Глава 2. Патенты

Будь предельно тонок — до

отсутствия формы. Будь предельно

загадочен — до отсутствия звука.

Тогда ты сможешь управлять судьбой

противника.

Сунь-цзы, "Искусство войны

До определённого момента регистрация патентов в Китае не входила в число моих приоритетов. Всё изменилось в один конкретный день — в день, когда я получил письмо от китайской юридической фирмы из Шэньчжэня, касающееся защиты моей интеллектуальной собственности в КНР.

Dear Director,

This matter is concerning the registration of your company name «AAA», please check it earnestly.

We are an Official Registrar. A few days ago, our centre received an application from Suzhou San Co., Ltd and they apply to register AAA as their trademark and use your patent along with top-level domain names. Please confirm if you have your brand registered and you have approved the application. Please reply me an email. Thank you.

Best regards, Barbara Chen Senior Manager

(Орфография и грамматика оригинала сохранены без изменений)

Я перечитал это письмо четыре раза подряд. Зарегистрировать мой уже зарегистрированный бренд как товарный знак? Использовать мой патент вместе с доменными именами верхнего уровня? Было сложно понять, что именно вызывает большее недоумение — язык письма, его логика или сам замысел. Постепенно стало очевидно: письмо и не было предназначено для того, чтобы быть логичным. Его цель заключалась в другом — аккуратно «прощупать», есть ли у меня оформленный и защищённый портфель интеллектуальной собственности в Китае.

Следуя лучшим традициям Сунь-цзы, я решил быть «бесформенным и беззвучным». Я закрыл ноутбук и не ответил на письмо вовсе. Вместо этого я связался со своим юристом, чтобы проверить подозрения. Как выяснилось, это было абсолютно верное решение.

Подобные компании системно рассылают такие письма правообладателям, которые уже оставили в Китае хотя бы минимальный след: зарегистрировали компанию или представительство, участвовали в выставках, продавали товары через маркетплейсы или иным образом присутствовали на рынке. Расчёт делается на панику. Получив подобное письмо, владелец бренда начинает спешно оплачивать «регистрацию домена», «выкуп» товарного знака у сквоттера или иные услуги, которые не имеют под собой реальной правовой необходимости.

В моём случае поводов для беспокойства по поводу доменных имён и товарных знаков не было — они были зарегистрированы и надёжно защищены. Однако это письмо стало для меня тревожным сигналом в другом аспекте. Оно заставило задуматься о патентах, которые при определённых обстоятельствах можно потерять в Китае просто из-за несвоевременных действий. Именно тогда я решил убедиться, что патентная защита оформлена корректно и в нужные сроки.

Хотя патентная защита (в отличие от товарных знаков) применяется не во всех случаях, всем компаниям — как иностранным, так и китайским — настоятельно рекомендуется активно пользоваться патентной системой Китая.

Если вы спросите любого китайского предпринимателя о патентах, с высокой вероятностью услышите один и тот же ответ: в Китае считается необходимым подавать заявки на патентную охрану практически для любых инноваций, даже если продукт в ближайшее время не планируется выводить на китайский рынок.

Существует устойчивое заблуждение, что патентованию подлежат лишь прорывные, «меняющие мир» научные открытия. На практике это не так. Объектом патентной охраны является технология — а в ряде случаев и дизайн. Конструкция пластиковой бутылки, настольная головоломка, химическое решение — все эти объекты потенциально могут подпадать под патентную защиту. Поэтому имеет смысл внимательно проанализировать свой продукт: вполне возможно, что он патентоспособен в Китае, даже если вы ранее об этом не задумывались.

Важно понимать, что патенты — это не авторское право. Патентную защиту необходимо запрашивать до вывода продукта на рынок, причём в любой стране мира. Здесь действует тот же принцип, что и в сфере товарных знаков: правило «первый подал — первый получил». Иностранные компании нередко игнорируют этот принцип, что в дальнейшем приводит к копированию их технологий на китайском рынке и, как следствие, к существенным финансовым потерям.

Для получения патентной охраны в Китае мне потребовалось подать заявку через Национальное управление интеллектуальной собственности КНР (CNIPA). У меня уже был зарубежный патент на технологию 3D-печати, однако он не имел юридической силы на территории КНР. Подача патентной заявки — это процесс, требующий серьёзной предварительной подготовки: разработки патентной формулы, профессионального описания изобретения, а также точного и юридически выверенного перевода на китайский язык. Именно поэтому качество работы патентного поверенного — а значит, и качество самой заявки — напрямую определяет практическую ценность патента.

Кроме того, национальная патентная заявка в Китае должна быть составлена на китайском языке — именно формулировки патентных притязаний на китайском языке в конечном итоге определяют объём правовой охраны. Точность перевода является одной из ключевых проблем при подаче патентных заявок иностранными правообладателями в КНР. Я знаю десятки случаев, когда предприниматели впоследствии обнаруживали, что изобретение в том виде, в каком оно было зафиксировано в китайском патенте, существенно отличалось от исходной патентной заявки — исключительно из-за некорректного или неточного перевода. Как правило, о таких расхождениях становилось известно лишь на стадии, когда патентные права уже оспаривались.

Следует учитывать, что даже профессиональные технические переводчики нередко сталкиваются с серьёзными трудностями при переводе специализированной терминологии или развёрнутых формулировок описания изобретения, что обусловлено высокой сложностью патентных документов. В ситуациях, когда термин имеет несколько возможных значений, переводчики зачастую вынуждены выбирать одно из них, по сути — на своё усмотрение. Чтобы минимизировать риск ошибок, особенно при подаче заявок на технически сложные изобретения, целесообразно привлекать специалистов для профессиональной вычитки и юридико-технической проверки перевода патентного описания на китайский язык.

В Китае патентная охрана распространяется на изобретения, полезные модели и промышленные образцы. Каждый из этих видов патентов имеет свои преимущества и ограничения. Так, патенты на изобретения, как правило, обладают более высокой коммерческой ценностью и могут быть относительно быстро отчуждены, тогда как патенты на полезные модели и промышленные образцы значительно реже становятся объектом купли-продажи.

С другой стороны, получить патент на полезную модель заметно проще. Для этого не требуется доказывать наличие изобретательского уровня, а патентоспособной может быть признана даже модифицированная разработка, уже известная на рынке.

Изобретение

Изобретение представляет собой техническое решение, относящееся к материальному объекту в любой сфере деятельности — будь то продукт, способ, метод или технология. Патентование изобретения считается наиболее сложным, поскольку для получения охраны оно должно одновременно соответствовать трём критериям патентоспособности.

Во-первых, это новизна: решение должно быть уникальным и не иметь аналогов среди уже известных технических решений в заявленной области. Во-вторых, изобретательский уровень: совокупность признаков продукта или способа не должна явно вытекать из уровня техники, то есть из ранее известных разработок. И, в-третьих, промышленная применимость: изобретение должно быть пригодно для практического использования в промышленности или иной хозяйственной деятельности.

Полезная модель

Полезная модель — это техническое решение, связанное с устройством и реализуемое на практике. По своей природе она близка к изобретению, однако между ними есть принципиальные отличия.

Во-первых, в качестве полезной модели можно запатентовать не только готовое изделие, но и его элементы: узлы, детали, составные части, а также более сложные конструктивные решения. Во-вторых, полезная модель ориентирована на практическое применение, например, в производстве, сельском хозяйстве или иных прикладных сферах.

Для получения патента на полезную модель в Китае требуется соответствие лишь двум критериям патентоспособности — новизне и промышленной применимости. Новизна означает, что соответствующее решение ранее не было раскрыто и является новым для своей области. Промышленная применимость, в свою очередь, предполагает возможность использования решения в производственной или иной практической деятельности.

Промышленный образец

Внешний вид изделия (дизайн) может быть запатентован в форме промышленного образца. В отличие от изобретения и полезной модели, объектом такой охраны является не устройство и не техническое решение, а исключительно визуальное оформление продукта. К этой категории, в частности, относятся дизайн упаковки, обуви, обоев, текстиля и аналогичных изделий.

Патент на промышленный образец обеспечивает правовую охрану внешнего вида изделия, зафиксированного в виде фотографий, компьютерной графики, дизайн-проектов и иных визуальных материалов. Однако для получения такой охраны дизайн должен соответствовать двум критериям патентоспособности.

Первый критерий — новизна. Запатентованное решение не должно быть ранее зарегистрировано в качестве объекта интеллектуальных прав и при этом оценивается исключительно с точки зрения внешнего вида, а не технических характеристик изделия. Второй критерий — оригинальность. Дизайн должен быть результатом самостоятельного творческого замысла автора, а не механического заимствования или компиляции элементов из различных источников.

В отличие от изобретений и полезных моделей, промышленный образец не обязан соответствовать требованию промышленной применимости в строгом смысле. При этом само дизайнерское решение должно быть связано с промышленным или ремесленным производством. Так, внешний вид бытового предмета, не предназначенного для серийного изготовления, не может быть запатентован в качестве промышленного образца.

После получения мошеннического письма я решил подать заявку именно на промышленный образец, поскольку эта процедура оказалась значительно проще и быстрее по сравнению с патентованием изобретения. В релевантных случаях я бы рекомендовал рассмотреть аналогичный подход и другим правообладателям.

Для подачи заявки на патент на промышленный образец мне потребовалось указать свои персональные данные, включая имя и номер паспорта, а также дату приоритета. Дата приоритета возникает лишь в том случае, если заявка на данный дизайн была подана в другой юрисдикции в течение предыдущих шести месяцев. Поскольку промышленный образец уже был зарегистрирован мной в стране происхождения, я также представил копии поданных ранее материалов, включая формальные изображения дизайна и его техническое описание.

Процедура экспертизы различается в зависимости от вида патента. Для заявок на изобретения система рассмотрения условно делится на два этапа.

Первый этап — предварительная экспертиза. Заявка на патент подаётся в патентное ведомство. Если ведомство приходит к выводу, что заявка соответствует требованиям Патентного закона КНР, она подлежит публикации по истечении 18 месяцев с даты подачи либо с даты приоритета — в зависимости от того, какая из них наступила раньше. Если на одно и то же изобретение подано две заявки, патент предоставляется тому заявителю, который первым подал заявку, что ещё раз подчёркивает значение принципа first-to-file.

Второй этап — экспертиза по существу. Для получения патента на изобретение заявитель обязан подать ходатайство о проведении экспертизы по существу в течение трёх лет с даты подачи заявки или с даты приоритета (в зависимости от того, какая дата является более ранней). После этого патентное ведомство приступает к проверке патентоспособности заявленного изобретения. На этом этапе заявитель должен представить соответствующие материалы, подготовленные до даты подачи заявки.

Если заявитель ранее подал заявку на то же изобретение за пределами Китая, он обязан предоставить документы или результаты рассмотрения такой иностранной заявки. В случае если ходатайство о проведении экспертизы по существу не подано в установленный трёхлетний срок и отсутствуют уважительные причины для пропуска, заявка автоматически считается отозванной.

В отличие от изобретений, для полезных моделей экспертиза по существу не проводится. Патентное ведомство ограничивается формальной экспертизой, в рамках которой проверяется, в частности, согласованность материалов заявки, соблюдение требований к приоритету и иные формальные аспекты. При отсутствии оснований для отказа патент на полезную модель выдаётся сроком на десять лет, начиная с даты подачи заявки.

Аналогичный порядок применяется и к промышленным образцам. Как и в случае с полезными моделями, заявки на патент промышленного образца проходят только формальную экспертизу. После одобрения заявки патент на промышленный образец выдаётся сроком на пятнадцать лет, начиная с даты подачи. Это относительно новая норма: до 1 июня 2021 года срок охраны промышленного образца составлял 10 лет, но в связи со вступлением в силу очередной редакции Закона КНР о патентах он был увеличен до 15 лет — это привело китайское законодательство в соответствие с требованиями Гаагского соглашения о международной регистрации промышленных образцов, к которому Китай впоследствии присоединился.

В отличие от товарных знаков, патенты требуют ежегодной уплаты административного сбора для поддержания их действия в Китае. При отсутствии таких платежей патент утрачивает силу независимо от его коммерческой ценности.

При наличии патентной охраны ни одно юридическое или физическое лицо не вправе без согласия патентообладателя использовать запатентованный объект. Под использованием понимаются, в частности, изготовление, применение, предложение к продаже или импорт запатентованного продукта, использование запатентованного способа, а также использование, предложение к продаже, реализация или импорт продукции, непосредственно полученной в результате применения запатентованного способа, в производственных или коммерческих целях. Эти положения распространяются на патенты на изобретения, полезные модели и промышленные образцы.

При отсутствии патентной защиты «контрафакт» с юридической точки зрения перестаёт быть контрафактом, если соответствующая технология не зарегистрирована в Китае на имя правообладателя. Продукция, изготовленная на законных основаниях и оформленная на имя конкурента (который при этом не обязательно является китайской компанией или гражданином), может легально производиться в КНР и впоследствии экспортироваться в другие страны, нанося ущерб деловой репутации оригинального бренда.

Именно поэтому выстроенная и активная патентная стратегия, как часть комплексного управления портфелем интеллектуальной собственности, имеет ключевое значение не только в Китае, но и в любой юрисдикции, ориентированной на промышленное производство и глобальные рынки.

При этом меры по защите интеллектуальной собственности не должны ограничиваться подачей патентных заявок. На практике рекомендуется выстраивать комплексную стратегию охраны ИС, охватывающую правовые, технические, административные и, в определённой степени, институциональные аспекты. Такой интегрированный подход позволяет предотвратить значительное число рисков, однако требует глубокого понимания системы патентного права КНР и особенностей её применения.

В целом китайское патентное право соответствует международным стандартам, закреплённым в Соглашении ТРИПС (Agreement on Trade-Related Aspects of Intellectual Property Rights), а многие его базовые конструкции во многом сопоставимы с германской патентной системой. Вместе с тем ряд правовых вопросов до настоящего времени не получил прямого нормативного закрепления, что в отдельных случаях создаёт правовую неопределённость и повышает значение правоприменительной практики.