Kitobni o'qish: «Общие основы и практика малого и среднего предпринимательства в градостроительстве»

Предисловие

Огромную роль в экономике развитых стран играет сектор малого и среднего предпринимательства. Его доля в валовом внутреннем продукте в таких странах, как Япония, Германия, США, Швеция, занимает более 50 %.

Многие эксперты, оценивая роль малого и среднего бизнеса в странах Запада, говорят о его культе в экономике. Действительно, в хозяйственной жизни практически нет сфер, которые могли бы обойтись без продукции и услуг этой категории предприятий. Малый и средний бизнес является важным элементом рыночной экономики, который во многом определяет темпы экономического роста страны, структуру и качество валового национального продукта.

Успех рыночных преобразований в России во многом зависит от становления и развития предпринимательства, формирования в стране слоя собственников, активно занимающихся производством востребованных обществом товаров, работ, услуг. Решение этой задачи заложено во всех стратегических документах страны, создана и совершенствуется необходимая законодательная база.

К сожалению, базовые дисциплины нового поколения Федерального государственного стандарта по направлениям подготовки бакалавров 080100 «Экономика», 270800 «Строительство», 080200 «Менеджмент» не содержат обучения студентов предпринимательству. В то же время во многих вузах России в вариативную часть образовательного стандарта включена дисциплина «Организация предпринимательской деятельности».

Данное учебное пособие составлено в соответствии с успешно практикуемой в Инженерно-строительном институте и Институте управления бизнес-процессами и экономики Сибирского федерального университета программой дисциплины «Организация предпринимательской деятельности». По ней проходят обучение студенты специалитета и бакалавриата, получающие специальности «инженер-строитель» и «экономист предприятия в строительстве».

В числе главных задач преподавания предмета – формирование у студентов системного представления о:

● роли предпринимательства в экономике страны;

● сущности и особенностях предпринимательства;

● содержании правовой базы предпринимательства в России;

● порядке открытия своего дела в качестве индивидуального предпринимателя или путем создания юридического лица;

● специфике предпринимательства в строительстве;

● правилах получения разрешения на строительство.

Курс носит междисциплинарный характер и объединяет знания многих профилирующих предметов, изученных студентами ранее.

В отличие от других, изданных в России, учебников и учебных пособий данная книга имеет четкую направленность на малый и средний бизнес. Логика изложения ведет читателя от познания сущности и правовых основ предпринимательства к порядку создания малого предприятия, особенностям управления его деятельностью, дает развернутое представление о новом способе ведения строительства – девелопменте – и о правилах получения разрешений на строительство и ввод объекта в эксплуатацию в городе (на примере г. Красноярска).

В числе достоинств предлагаемого учебного пособия – подробное рассмотрение законодательства страны, относящегося к предпринимательству, налогообложения и особенностей деятельности малых предприятий, а также детальное рассмотрение порядка вхождения предпринимателей, малых коммерческих организаций в сферу жилищного строительства в условиях комплексной застройки городских территорий.

Материал отличает умеренная краткость и четкость изложения, наличие таблиц и рисунков, наглядно подкрепляющих содержание текста.

Данное учебное пособие содержит обширную информацию о малом и среднем предпринимательстве вообще и о практике бизнеса в градостроительстве в частности. Она может быть полезна каждому, кто собирается открыть свое дело, кто находится на первых этапах своей предпринимательской деятельности. С интересом и пользой прочтут книгу студенты – будущие экономисты, инженеры-строители, менеджеры, преподаватели смежных дисциплин, работники различных организаций, занимающихся консультированием и обучением начинающих предпринимателей.

Введение

В развитых странах на долю малого и среднего бизнеса приходится до 60 % ВВП и более. Например, в Европейском союзе эта доля составляет 60–67 %, в США и Японии 50–55 %. В этой сфере в названных странах работают более 70 % от общей численности занятых в экономике.

За 20 лет формирования рыночной экономики Россия по уровню развития малого и среднего предпринимательства вышла на уровень 14 % доли в ВВП. Количество малых фирм на одну тысячу населения равно 8, в то время как в Германии – 37, в Италии – 68, в США – 74.

Наиболее распространенным видом деятельности для малого бизнеса в России является торговля. На неё приходится более 70 % оборота малых фирм. Далее следуют обрабатывающая промышленность – 9 % и строительство – около 8 %.

Остается резко неравномерным распределение малого и среднего предпринимательства по территории страны. Из общего числа предприятий более 30 % находятся в Центральном федеральном округе, на Сибирский федеральный округ приходится примерно 10 %. В то время как в СФО живут 14 % от численности населения России.

В Красноярском крае малый и средний бизнес дает около 13 % ВРП, на одну тысячу жителей приходится всего 5 малых предприятий и 11 индивидуальных предпринимателей.

Для успешного и стабильного развития экономики нашей страны ключевой задачей является ускоренное развитие малого и среднего предпринимательства.

Государственная политика, направленная на решение этой задачи осуществляется по двум направлениям:

● создается необходимая нормативно-правовая база;

● реализуются конкретные программы по поддержке малого и среднего предпринимательства.

Одним из важнейших документов в этом плане стал вступивший в силу с 01.01. 2008 года Федеральный закон № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации».

Большая работа по исполнению закона развернута в Сибирском федеральном округе, в том числе и в Красноярском крае. В регионе одним из ведущих видов деятельности является градостроительство, где открыто широкое поле для малого предпринимательства. Активное включение в строительство предприимчивых людей позволит создать новые рабочие места, эффективнее использовать местные сырьевые ресурсы и заметно улучшить конкурентную среду.

Объем учебного пособия соответствует рабочей программе изучения дисциплины, которая предусматривает 34 часа лекций, 17 или 34 часа практических занятий, а также выполнение самостоятельной контрольной работы и разработку бизнес-плана. Контрольная работа делается по теме «Сравнение характеристик организационно – правовых форм коммерческих организаций». Тема бизнес-плана «Обоснование коммерческой состоятельности создания малого предприятия в строительстве».

На практические занятия выносятся подразделы по темам «Организационно-правовые формы коммерческих организаций», «Процедуры банкротства (несостоятельности)», главы «Бизнес-план малого либо среднего предприятия» и «Налогообложение малого бизнеса в России».

Для успешного освоения материала студенту необходимо обладать знаниями по таким предметам как основы экономики, экономика предприятия, технология строительства, экономика строительства, бухгалтерский учет и планирование, финансовый менеджмент, эффективность инвестиций и др.

В процессе изучения следует получать и закреплять знания в следующей последовательности:

● освоение сущности, видов и форм предпринимательства;

● понимание места и роли малого предпринимательства в экономике страны;

● знание всех источников правового регулирования предпринимательства в России;

● ознакомление с правами и обязанностями субъекта предпринимательства;

● понимание сущности организационно-правовых форм коммерческих организаций;

● освоение порядка создания собственного дела;

● освоение методики разработки бизнес-плана создания нового предприятия;

● знание режимов налогообложения малого бизнеса;

● ознакомление с практикой работы малых предприятий в жилищном строительстве города Красноярска.

Разбивка текста на модули, главы и параграфы (подразделы) позволяет при необходимости получать информацию выборочно. Выделенные в тексте жирным шрифтом фразы и отдельные слова акцентируют внимание конспектирующего на главном в данном параграфе. После каждой главы приведены вопросы для закрепления прочитанного материала.

В конце книги раскрыто содержание основных специальных терминов, имеющихся в тексте.

Модуль 1
Малое и среднее предпринимательство и его правовые основы в России

Глава 1
Место и роль малого и среднего предпринимательства в экономике

1.1. Современная экономика

Экономика – это особый мир, особая сфера общественной жизни со своими законами и проблемами.

Экономика, понимаемая как хозяйствование, – это созданная людьми, постоянно совершенствуемая система использования и преобразования средств существования, имеющихся в природе, для производства благ (пищи, одежды, жилья и т. п.).

Экономика – это не просто деньги и товары, безликие массы спроса и предложения. Это, прежде всего, реальные, объективные отношения людей в процессе производства, распределения, обмена и потребления материальных и духовных богатств. Отметим, что в данном определении четко названы четыре основных цикла экономической деятельности.

Экономика возникла вместе с человеком, порождена людьми, существует и развивается во имя интересов людей. Быть вне экономики невозможно, экономические отношения пронизывают жизнь каждого человека. От них зависит благополучие людей, существование общества.

Поиском разумного экономического устройства общества человечество занято многие столетия. По мере развития общества в его арсенале остаются и продолжают совершенствоваться те экономические формы, которые обеспечивают максимально эффективное производство материальных ценностей.

Отправная точка экономических отношений – собственность. Сложившиеся формы собственности определяют общественное устройство страны, её экономический строй. В истории человечества после эпохи феодализма наука выделяет три варианта экономического строя.

Классический строй, когда доминирует частная собственность и каждому участнику общественного производства предоставляется неограниченная экономическая свобода. Его называют капиталистическим или либеральным.

Социалистический строй, когда существует преимущественно государственная (общественная) собственность, а каждый участник производства должен подчиняться директивной регламентации. При этом государство обладает правом и силой к внеэкономическому принуждению. Строй называют административно-командным, или «принудительно направляемой экономикой» [69].

Смешанная система, или социально регулируемая рыночная экономика, когда признается частная и государственная собственность, дана свобода купли-продажи, и рынок умеренно регулируется государством, считается сегодня наилучшим вариантом.

В большинстве развитых стран мира в настоящее время имеет место смешанная двухсекторная экономика, где параллельно действуют рыночный сектор с большими свободами и государственный сектор с директивным плановым управлением.

Главное назначение экономики – создание богатства, способного удовлетворить материальные потребности людей. При этом следует воспринимать как аксиому, что эта цель недостижима. В подтверждение два неопровержимых факта:

● материальные потребности общества, составляющих его индивидов безграничны и неутолимы;

● экономические ресурсы, то есть средства для производства товаров и услуг, ограничены или редки.

Как известно, экономика использует три основных ресурса:

● трудовые ресурсы общества;

● природные ресурсы, которые принадлежат всему обществу, а распоряжается ими государственная власть;

● материальные и финансовые ресурсы (капитал), принадлежащие в основном определенной части общества (собственникам), а также государству.

Современная экономическая наука добавляет к ним ещё два ресурса:

● предпринимательство;

● инновации.

«Мировой опыт безоговорочно свидетельствует о том, что прогресс в социально-экономическом развитии той или иной страны возможен лишь при создании многочисленного слоя предпринимателей – людей с деловой хваткой и энергией, со специфической системой ценностей, культурой отношений и этикой» [1].

Ядро современной экономики – это сообщество независимых и стремящихся к экономической самостоятельности людей, которые находятся в постоянном взаимодействии, создавая собственными усилиями общественные блага, но при этом имеют целью повышение своего благополучия.

Американский экономист Пол Хейне в книге «Экономический образ мышления» [66] даёт объяснение сотрудничества в экономике как процесса непрерывного взаимного приспособления к изменениям на основе стремления каждого субъекта экономики к личной выгоде. А таковыми являются лица, которые производят товары либо услуги с целью получения прибыли. Это бизнесмены, или предприниматели.

Субъекты рыночной экономики предпринимают действия, основываясь на ожидаемой чистой выгоде для себя. Но эти действия хотя бы на короткое время изменяют относительные затраты и выгоды, связанные с теми возможностями, что открываются перед другими людьми. И те вынуждены приспосабливаться к изменениям. Когда пропорция между ожидаемой выгодой и ожидаемыми затратами на какое-либо действие увеличивается, люди совершают его чаще, если уменьшается – реже.

В то же время история человечества показывает, что процветанием в экономике любая страна всегда обязана высокой согласованности действий участников производства. Но каков оптимальный механизм регулирования этих действий? Кто и как должен их регулировать? Однозначного ответа пока нет.

Активно пропагандируемая в свое время классическая модель невмешательства государства в экономику потерпела фиаско в ходе Великой депрессии в США в 30-е годы прошлого столетия. Россия тоже имела подобный этап в 90-е годы прошедшего века, только значительно мягче, чем США.

Извлекая уроки преодоления Великой депрессии, известный английский экономист Джон Мейнард Кейнс [27] в 1936 году писал: «Учитывая, что государство обладает большей экономической информацией, чем отдельный индивид, необходимо активное государственное вмешательство в экономические процессы с целью достижения поступательного развития. Рыночная экономика не может саморегулироваться, и потому вмешательство государства неизбежно».

В 2001 году Нобелевская премия была присуждена трем американским экономистам Стиглицу, Акерлофу и Спенсу за разработку теории, обосновывающей активное вмешательство государства в рыночные процессы. В своем труде они обобщили полувековой опыт развитых стран капитализма.

Но их теория не дала ответа на следующие вопросы. При каком соотношении государственного и рыночного секторов достигается наивысшая эффективность экономики? Насколько жесткими должны быть законодательные рамки в экономике? Каков оптимум государственного контроля действий субъектов хозяйствования? Ученые мира продолжают работать над поиском межсекторного равновесия и оптимальной степени воздействия государства на экономику.

Известно, что в развитых странах Западной Европы государственный сектор выдает от 10 до 40 % валового национального продукта. Некоторые аналитики доказывают, что стабильный рост экономики на 5 % и более в год достигается при условии, когда плановая составляющая, то есть доля государственного сектора не менее 30 %.

В Красноярском крае, например, предприятия, находящиеся в федеральной, краевой и муниципальной собственности, выпускают менее 5 % валового регионального продукта (ВРП). Так что о регулирующей роли госсектора в экономике края говорить не приходится.

1.2. Предпринимательство. Условия развития

Предпринять значит начать делать что-нибудь. Предприимчивый человек – умеющий сделать что-либо в нужный момент, находчивый, изобретательный, практичный человек.

Люди, обладающие этим особым качеством – предприимчивостью, при определенных условиях начинают заниматься деятельностью, которая и называется предпринимательством. А сами они становятся предпринимателями.

Отцом термина «предприниматель» считается французский экономист Ричард Кантильон, который в 1725 году разработал концепцию предпринимательства. Он рассматривал предпринимателя как центральную фигуру рыночной системы хозяйства, принимающую решения и удовлетворяющую свои потребности в условиях неопределенности.

По мнению различных современных российских специалистов, предпринимательство – это:

● такое поведение, которое включает элементы инициативы; умение с выгодой использовать ресурсы и ситуацию; готовность рисковать;

● динамичный процесс наращивания богатства, когда предприниматель рискует деньгами, имуществом, карьерой, но не жалеет сил и времени, чтобы придать товару или услуге новые качества, увеличивающие их ценность;

● вид деятельности, которая связана с вложением средств с целью получения прибыли на основе сочетания личной выгоды с общественной пользой.

Как видим, общими для всех формулировок являются ключевые слова: «деятельность», «дело», «процесс».

Гражданский кодекс РФ дает следующее определение:

«…Предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имущества, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном порядке» (п. 1, ст. 2).

Юридически отточенное определение в Кодексе позволяет вывести основные черты предпринимательства:

● самостоятельность (а значит, независимость в принятии решений);

● хозяйственный риск (рисковать и нести ответственность);

● экономическая заинтересованность (основная цель – систематическое получение прибыли).

Определение также позволяет утверждать, что в основе предпринимательства лежит созидательный акт открытия новых прибыльных возможностей в экономической сфере жизнедеятельности человека.

Главным условием возникновения и развития предпринимательства является наличие рыночной экономики, иными словами, наличие определенных экономических свобод в системе хозяйствования страны и целого перечня факторов, характерных для рыночной экономики. К их числу относятся:

● признание и охрана законом частной собственности;

● развитая инфраструктура предпринимательства;

● льготный налоговый режим;

● система защиты интеллектуальной собственности и т. д.

На рис. 1 показано предпринимательство в виде древа, произрастающего на почве рыночной экономики и приносящего нужные обществу плоды.

Важным условием успешного развития предпринимательства в стране является стабильность экономической и социальной политики.

Наука классифицирует существующие виды предпринимательства по целому ряду признаков (табл. 1).

Рис. 1. «Древо» предпринимательства на почве рыночной экономики

Таблица 1

Варианты классификации видов предпринимательства

Заметим, что широко распространенное за рубежом понятие «бизнес» также подразумевает деятельность по извлечению выгоды, добровольно осуществляемую гражданами (их объединениями) на свой риск и под свою ответственность. Поэтому в большинстве случаев допустимо применение слова «бизнес» в отношении предпринимательства.

1.3. Критерии малого и среднего предпринимательства

Мировой опыт развития экономики свидетельствует о наличии двух тенденций. С одной стороны, имеет место устойчивый процесс формирования крупных структур, стремление к концентрации производства. С другой стороны, наблюдается рост малого и среднего предпринимательства, во многих странах обеспечивающего высокую эффективность хозяйствования, создающего более половины валового продукта и значительную часть нововведений в экономике.

Первым и самым простым критерием отнесения бизнеса к категории малого или среднего является численность работающих. Например, в США предприятия до 10 занятых считаются мельчайшими, от 10 до 50 – мелкими, а от 50 до 500 – средними. При этом у малого бизнеса объем годового дохода не должен превышать 20 млн долларов. В странах Европейского Союза малыми считаются предприятия с числом занятых 50 человек, а средними – до 250 занятых. Годовой оборот не должен превышать для малых фирм 7 млн евро, а для средних – 40 млн евро [32].

Уже более двадцати лет Россия пытается создать необходимые условия для быстрого развития малого и среднего предпринимательства. Считается, что именно этот сектор экономики должен стать решающим фактором инновационного обновления страны, развития на принципах реализации человеческого капитала, роста инициативы и ответственности людей. За эти годы в стране сформировался слой предпринимателей, доля малого и среднего предпринимательства в валовом продукте страны достигла 14 %. Однако это далеко не те темпы, которые нужны.

Поэтому с целью совершенствования отношений власти и бизнеса на новом этапе, устранения существующих ещё пробелов и сложностей в нормативно-правовом регулировании развития малого и среднего предпринимательства в июле 2007 года принят Федеральный закон № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации».

Закон вступил в силу с 1 января 2008 года. Одним из главных его положений является четкое определение субъектов малого и среднего предпринимательства, которым должна оказываться адресная государственная поддержка.

В статье 4 Закона установлены следующие категории.

«К субъектам малого и среднего предпринимательства относятся внесенные в единый государственный реестр юридических лиц потребительские кооперативы и коммерческие организации (за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий), а также физические лица, внесенные в единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, крестьянские (фермерские) хозяйства, соответствующие следующим условиям:

1) для юридических лиц:

● суммарная доля участия Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, иностранных юридических лиц, иностранных граждан, общественных и религиозных организаций, благотворительных и иных фондов в уставном (складочном) капитале (паевом фонде) указанных юридических лиц не должна превышать двадцать пять процентов;

● доля участия, принадлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства, не должна превышать двадцать пять процентов;

2) средняя численность работников за предшествующий календарный год не должна превышать следующие предельные значения для каждой категории:

а) от 101 до 250 человек включительно для средних предприятий;

б) до 100 человек включительно для малых предприятий, среди малых предприятий выделяются микропредприятия – до 15 человек;

3) выручка от реализации товаров (работ, услуг) без учета налога на добавленную стоимость за предшествующий календарный год не должна превышать предельные значения, установленные Постановлением Правительства РФ № 556 от 22.07.08 для каждой категории субъектов малого и среднего предпринимательства».

Критерий «выручка» начал применяться с 1 января 2010 года.

Установлены следующие предельные размеры выручки:

● для микробизнеса – 60 млн руб.,

● для малого бизнеса – 400 млн руб.,

● для среднего бизнеса – 1 млрд руб.

1.4. Основные функции и недостатки малого и среднего предпринимательства

Наука определяет, что среднее и малое предпринимательство как общественное явление выполняет следующие пять функций:

● общеэкономическую, поскольку развитие предпринимательства во многом определяет экономический рост, имея долю более половины ВВП;

● ресурсную функцию, потому что развитие предпринимательства предполагает эффективное использование природных, трудовых, финансовых ресурсов, а также предпринимательского потенциала. Крупные предприятия, корпорации используют природные ресурсы, запасы которых соответствуют их масштабам. А более полное использование природных ресурсов средних и мелких размеров достигается только силами малых и средних предприятий.

Малое и среднее предпринимательство позволяет и каждому человеку максимально использовать все свои способности, поскольку дает возможность с минимальной зависимостью от других напрямую действовать в интересах личной выгоды. Чем больше будет доля предпринимателей среди людей, занятых в экономике, тем выше отдача от трудовых ресурсов. Наличие множества предпринимателей способствует диверсификации производства, разнообразию товаров и услуг. При этом широко вовлекаются в оборот предпринимательский потенциал, личные и семейные финансовые ресурсы, а также обеспечивается занятость большого числа людей;

● творческо-поисковую (инновационную) функцию, так как связано с реализацией новых идей, выработкой новых средств и подходов.

Например, в США почти 50 % всех инноваций создается в малых фирмах. Известный экономист А. Маршалл утверждал, что предприниматели своими нововведениями не только создают новый порядок, но и ускоряют процессы, уже конструктивно созревающие в обществе. Большинство предпринимателей используют новейшие достижения науки и техники, внедряют свои технологии, работают инициативно и следуют за спросом;

● социальную функцию, проявляющуюся в: возможности каждого дееспособного индивидуума быть собственником дела, формировании нового слоя предприимчивых людей, которые образуют средний класс в обществе; вовлечении в трудовую деятельность таких групп населения, как домохозяйки, пенсионеры, инвалиды, учащиеся;

● организационную функцию, поскольку постоянно формирует новые структуры, ищет новые формы управления.

Кроме того, большое число предпринимателей создает не только широкую конкуренцию, то есть постоянно мобилизующую на более высокие достижения среду, но и обеспечивает более справедливое распределение вновь созданной стоимости. Распределяет «прибавочный продукт» собственник предприятия, и чем больше таких собственников, чем ближе они к людям, занятым на производстве, тем справедливее распределение.

Опыт функционирования малых и средних предприятий в развитых странах показывает целый ряд их преимуществ перед крупными предприятиями, в числе которых:

● способность использовать в производстве отходы крупных производств, мелкие месторождения природного сырья;

● быстрая адаптация к местным условиям хозяйствования, гибкость и оперативность в принятии решений;

● способность динамично осваивать новые виды продукции и занимать свободные экономические ниши;

● независимость действий и возможность для предпринимателя реализовать свои идеи;

● более низкая потребность в первоначальном капитале;

● высокая скорость оборота капитала;

● относительно небольшие затраты на управление;

● высокий уровень личной мотивации предпринимателя в достижении успеха, его стремление к эффективному использованию денежных средств и творческих возможностей работников.

В отличие от крупных фирм средние и малые предприятия могут быть сформированы во всех без исключения отраслях и сферах экономики.

В то же время малым и средним предприятиям свойственно немало недостатков. В их числе:

● высокая зависимость от личных качеств предпринимателя. Большинство неудач малых фирм вызвано его менеджерской неопытностью, недостаточной компетентностью, нехваткой опыта в коммерции, финансах, поставках и т. п. Во многих случаях – с его слабым здоровьем или вредными привычками.

● высокий уровень риска и потому неустойчивое положение на рынке;

● трудности в заимствовании средств и получении банковских кредитов;

● осторожность деловых партнеров при заключении договоров;

● относительно низкая производительность труда даже при высокой его интенсивности;

● неопределенность стратегии малого и среднего бизнеса, состоящая в постоянном поиске новых общественных потребностей, которые имеют свойство появляться и исчезать, непрерывное приспособление к ним и непредсказуемо меняющимся внешним условиям хозяйствования.

1.5. Предпринимательство в России

Для развития предпринимательства необходимо, прежде всего, наличие частной собственности и свободы выбора вида деятельности. Эти компоненты присутствуют при капиталистической (либеральной) системе хозяйствования. Поэтому в странах запада с рождением капитализма появились и первые предприниматели.

Считается, что в России предпринимательство зародилось несколько раньше установления четких рыночных отношений, это происходило ещё в Киевской Руси в торговле и в виде промыслов. Первыми предпринимателями были мелкие торговцы, купцы. Активное развитие предпринимательства отмечается в период правления Петра I (1689–1725). По примеру западных стран в России создаются мануфактуры, бурно развивается горная, оружейная, суконная, полотняная промышленность. Однако главным сдерживающим фактором остаётся наличие крепостничества. В целом страна является феодальной. «Свободных» людей ещё очень мало, подавляющая часть населения накрепко привязана к земле.

В послепетровский период при отсутствии стимулирования со стороны государства развитие предпринимательства существенно сдерживалось наличием крепостного права. После его отмены в 1861 году в стране появилось много ушедших от крестьянского труда «свободных» людей, пришел иностранный капитал, оживилась акционерная деятельность, началось строительство железных дорог и развитие промышленности.

Во второй половине XIX века российская экономика представляла собой смешанное хозяйство, в котором сочетались самые различные типы собственности и формы хозяйствования, рыночные силы и достаточно мощное государственное влияние. Были представлены помещичьи хозяйства, традиционные артели и возникшая кооперация, ремесленное производство с региональными особенностями, коммерческие банки, акционерные общества и страховые кампании, такие специфические формы, как монастырское или казацкое хозяйство.

Российское предпринимательство не было одноцветным. Ему были свойственны непомерное стяжательство, страсть к обогащению и неразборчивость в средствах его достижения, ставка на тяжелейшие формы эксплуатации, деспотизм и невежество, особенно в период первоначального накопления капиталов. Российские предприниматели заметно отставали от западных коллег в вопросах деловой этики и культуры предпринимательства. В то же время для наиболее прогрессивной части предпринимателей было характерно активное сотрудничество с наукой, опора на квалифицированные инженерные кадры, забота о профессиональном образовании.

На всех этапах развития российской экономики того времени прослеживается связь предпринимательства с деятельностью госаппарата. Вмешательство правительства обосновывалось защитой общегосударственных интересов. Через государственные заказы оказывали помощь частным предприятиям в период кризисов, в интересах предпринимателей порой завышали цены на поставки, вносили изменения в систему налогообложения.

Уровень развития предпринимательства в России по историческим периодам можно представить в виде графика (рис. 2).

Рис. 2. График уровня развития предпринимательства в России

К началу ХХ века предпринимательство в России стало массовым явлением. Экономика приобрела рыночные черты, были созданы многочисленные кредитные организации и другие элементы инфраструктуры бизнеса. Работали торговые палаты, профессиональные общества, союзы работодателей. Большое развитие получили потребительские кооперативы. Академик Л. И. Абалкин [1] приводит следующие данные: к 1917 году в стране было свыше 47 тысяч кооперативов, в которых участвовало около 84 млн человек – более половины населения.

После Октябрьской революции в России был взят курс на ликвидацию рыночных экономических отношений. Были национализированы все крупные предприятия, экспроприированы средства производства и имущество всех частных предпринимателей. Начал формироваться социалистический экономический строй, основанный на государственной собственности при полном отсутствии частной и управлении экономикой по единому народно-хозяйственному плану. Однако этот процесс набрал силу лишь к 1929 году. А с 1921 по 1928 годы в стране осуществлялась «новая экономическая политика», когда значительная часть собственности ещё не была национализирована, и предпринимательство не пресекалось органами власти.

К началу 1980-х годов стали очевидно проявляться недостатки социально-экономической модели, применявшейся в СССР и других странах социализма, в сравнении со смешанной экономикой. В условиях начавшейся в мире научно-технической революции эта модель обнаружила неповоротливость административных структур, их неспособность быстро и эффективно реагировать на нововведения. Жесткая система планирования, отсутствие обратной связи и эффективной мотивации прогресса лишали экономику стимулов саморазвития.

Первый шаг к развитию предпринимательства был сделан Верховным Советом СССР в 1988 году принятием закона «О кооперации в СССР». Частная собственность и предпринимательская деятельность были восстановлены в правах с утверждением в 1990 году двух Законов РСФСР: «О собственности в РСФСР» в октябре и «О предприятиях предпринимательской деятельности» в декабре.

Однако активное реформирование в экономике началось в 90-е годы вслед за развалом Советского Союза и сменой политической власти в России.

За первые десять лет после этого количество малых предприятий в России достигло 840 тыс. с общей численностью работников в них около 6,5 млн человек. К 2010 году эти цифры составили соответственно 1,2 млн предприятий и 9,5 млн человек.

Вместе с тем Россия значительно уступает ведущим странам по вкладу малого бизнеса в производство валового продукта. Число малых и средних предприятий в России также сравнительно невелико. Сопоставление количества малых и средних фирм на одну тысячу населения указывает на серьезное отставание России.

Место малых и средних предприятий в развитых странах наглядно показывают данные Института мировой экономики, приведенные в табл. 2.

Таблица 2

Показатели малых и средних предприятий (МСП) в развитых странах в 2007 году

В США половина всех работников, занятых в частном секторе экономики, сосредоточена на малых и средних предприятиях. В Японии и странах Европейского содружества доля работающих в малых и средних фирмах составляет более 70 % от общей численности занятых в экономике. В России же эта доля всего около 15 %. А в Красноярском крае – лишь 13 %.

Как правило, около трети общего числа малых и средних фирм действует в сфере услуг, примерно 20 % в торговле. Но при этом в странах Западной Европы почти половина продукции обрабатывающей промышленности изготавливается на малых и средних предприятиях. И в США именно эти предприятия обеспечивают создание и освоение около половины всех нововведений в сфере научно-технического прогресса.

Все приведенные сравнения указывают на то, что для стабильного и долговременного развития нашей страны ключевой задачей является развитие малого и среднего бизнеса. Как отметил Президент РФ, «это один из решающих факторов инновационного обновления страны, обновления на принципах реализации человеческого капитала, роста инициативы и ответственности людей».

Вопросы и задания

1. Дайте определение экономики.

2. В чем различия трех вариантов экономического строя в истории человечества после эпохи феодализма?

3. Каковы главное назначение и основные ресурсы экономики?

4. Как определяется предпринимательство в Гражданском кодексе РФ?

5. При каких условиях возникает и развивается предпринимательство?

6. Как классифицируют виды предпринимательства?

7. Какие критерии применяются в России для отнесения предприятий к субъектам малого и среднего предпринимательства?

8. Перечислите основные функции малого и среднего предпринимательства.

9. Каковы преимущества малого и среднего предпринимательства перед крупными предприятиями?

10. Какие недостатки свойственны малому предпринимательству?

11. Как исторически развивалось предпринимательство в России?

12. Как выглядят показатели малого и среднего предпринимательства в России в сопоставлении с развитыми странами?

Глава 2
Правовые основы предпринимательства в России

2.1. Источники предпринимательского права

Под источником предпринимательского права в формальном смысле понимают разнообразные способы фиксации сложившихся в сфере предпринимательства юридических по своей природе правил.

К основным источникам предпринимательского права относятся (рис. 3):

● Конституция РФ;

● гражданское законодательство и иные акты, содержащие нормы гражданского права;

● обычаи делового оборота;

● общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ.

Рис. 3. Основы правового регулирования предпринимательской деятельности в России

Перечень указанных на рис. 3 кодексов может быть дополнен:

● Гражданским процессуальным кодексом, обеспечивающим правильное и своевременное рассмотрение и разрешение гражданских дел;

● Арбитражным процессуальным кодексом;

● Кодексом РФ об административных правонарушениях;

● Таможенным кодексом;

● Земельным, Лесным и Водным кодексами РФ.

Базовой основой правового регулирования является Конституция РФ, принятая 12 декабря 1993 года. Она имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории страны. В ней признаются и защищаются равным образом частная, государственная и муниципальная формы собственности.

Фундаментальными для предпринимательства являются положения статьи 35 Конституции РФ:

1. Право частной собственности охраняется законом.

2. Каждый вправе иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами.

3. Никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда. Принудительное отчуждение имущества для государственных нужд может быть произведено только при условии предварительного и равноценного возмещения.

4. Право наследования гарантируется.

На основе Конституции РФ сформирован весь пакет нормативных актов предпринимательского права, который пронизывает гражданское, трудовое, финансовое, административное, уголовное, налоговое право и другие отрасли правовой базы.

К числу нормативных актов относятся законы, принимаемые органом государственной власти Федерации или её субъекта, а также акты федеральных органов исполнительной власти, законодательных и исполнительных органов субъектов Федерации.

Базовый документ основной отрасли права, регулирующей предпринимательскую деятельность, был принят в 1994 году и введен в действие с 1 января 1995 года. Это Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ).

Кодекс дает понятие предпринимательства, определяет статус хозяйствующих субъектов, гарантирует свободу договора и выбора сферы предпринимательской деятельности.

Законы, обеспечивающие систему государственно-правовых гарантий в сфере труда, сведены в новом Трудовом кодексе РФ. Принципы налогообложения, система налогов и порядок их взимания, взаимоотношения предпринимателей-налогоплательщиков с налоговой службой определяются Налоговым кодексом РФ.

Принят ряд законов о бухгалтерском учете, финансово-кредитной поддержке предпринимательства, демонополизации экономики, разграничении подсудности и другим направлениям деятельности.

Считается, что нормативно-правовые основы предпринимательства в России все ещё находятся в стадии формирования, далеки от совершенства, отстают от уровня развитых стран.

Учитывая, что все экономические споры разрешаются в арбитражных судах, для предпринимательства имеют большое значение акты судебной практики – постановления и письма Высшего арбитражного суда РФ.

Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо сфере предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством. Близким к понятию «обычай» является «традиция». Если сложившееся правило поведения санкционируется государством, оно приобретает характер правового обычая. Правовой обычай признается источником права.

2.2. Субъекты предпринимательства. Юридические лица

Субъектом предпринимательства является любое лицо, деятельность которого прямо или косвенно направлена на получение предпринимательского дохода. Это коммерческие организации и индивидуальные предприниматели. Они подлежат государственной регистрации, обладают гражданской правосубъектностью и самостоятельно от своего имени выступают в экономическом обороте.

В ГК РФ закреплено, что субъектами предпринимательства могут быть дееспособные физические лица, а также юридические лица – коммерческие организации, иностранные граждане и организации, лица без гражданства.

Дееспособными для занятий предпринимательством считаются лица, достигшие к моменту государственной регистрации дела возраста в 18 лет, а также те, кто вступил в брак после 14 лет (см. ст. 21, 26, 27, 28, 29, 30 ГК РФ). Кроме того, гражданин в возрасте от 16 до 18 лет может быть объявлен судом дееспособным, если он с согласия родителей, опекунов или попечителей уже занимается предпринимательской деятельностью.

Дееспособное физическое лицо имеет право заниматься бизнесом в установленном законом порядке индивидуально или создавать лично либо совместно с другими физическими лицами организации, которые регистрируются как юридические лица.

Для занятий определенными в нормативных документах видами предпринимательской деятельности гражданин должен иметь соответствующее образование, аттестат, подтверждающий квалификацию, определенные профессиональные навыки, а по некоторым видам деятельности и подтвержденный медиками уровень физического здоровья.

Не имеют права заниматься предпринимательством государственные служащие, работники силовых министерств и ведомств, военнослужащие.

Для занятия предпринимательской деятельностью без образования юридического лица гражданин должен получить свидетельство индивидуального предпринимателя. Индивидуальные предприниматели заносятся в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей (ЕГРИП).

Любая организация, созданная для предпринимательской деятельности, обязана получить статус юридического лица путем государственной регистрации. При этом она вносится в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) с указанием организационно-правовой формы, выбранной учредителями из числа предусмотренных ГК РФ.

В ГК РФ записано: «Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету».

Таким образом, для получения статуса юридического лица организация должна обладать целым рядом признаков, подтвержденных соответствующими документами, в их числе:

● наличие обособленного имущества;

● наличие органов управления, наделенных определенными полномочиями, обеспечивающими четкую внутреннюю упорядоченность;

● наличие бухгалтерского учета.

Законодательство подразделяет юридические лица на коммерческие и некоммерческие организации.

В п. 1 ст. 50 ГК РФ установлено: «Юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации)».

Таким образом, предпринимательская деятельность всегда коммерческая деятельность.

С момента внесения в государственный реестр субъект предпринимательской деятельности получает определенные права. Право субъекта предпринимательства представляет собой конкретизацию в правовых нормах принципа свободы предпринимательства.

В России ряд принципов свободы определен ст. 8 Конституции РФ, которая гарантирует единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержку конкуренции, свободу экономической деятельности.

В условиях действующего законодательства предприниматель имеет следующие права:

● заниматься любым видом бизнеса, не выходя за пределы перечня разрешенных законами видов деятельности;

● создавать собственное дело в любой организационно – правовой форме согласно ГК РФ;

● иметь в собственности (хозяйственном ведении) любое имущество, необходимое для предпринимательской деятельности;

● требовать исполнения другими лицами обязанностей и обязательств в интересах предпринимателя;

● возможность защиты своих интересов.

При этом размер приобретаемого имущества не ограничен, а бремя его содержания возлагается на собственника.

Все предприниматели страны равны в своих правах. Каждый предприниматель вправе реализовывать свои товары и услуги на всей территории России, в любом субъекте Федерации.

Индивидуальные предприниматели вправе избирать любое место жительства, а учредители коммерческой организации – выбирать любое место нахождения создаваемого ими юридического лица.

Предприниматели имеют право самостоятельно и независимо устанавливать цены на свои товары и услуги в соответствии со спросом и получать прибыль. Исключение составляют естественные монополии, уровень цен на продукцию и услуги которых регулирует государство.

Кроме прав российское законодательство предусматривает обязанности предпринимателя, которые представляют собой меру ограничения его экономической свободы. Эти обязанности выражаются в форме правовых требований или правовых запретов. Например, законом о банках кредитным организациям прямо запрещается заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью.

Обязанности предпринимателя обычно классифицируются в зависимости от круга лиц, чьи интересы затрагиваются в результате предпринимательской деятельности и должны быть защищены. Например, следующим образом:

1. По отношению к обществу в целом (охрана окружающей среды, уплата налогов и сборов, добросовестная реклама и т. д.).

2. По отношению к потребителям товаров и услуг (соблюдение требований к качеству и безопасности продукции…).

3. По отношению к наемным работникам (обеспечение безопасных условий труда, предоставление компенсаций и т. п. по Трудовому кодексу РФ).

4. По отношению к участникам обществ и товариществ, членам производственных кооперативов (действовать добросовестно и разумно в их интересах).

5. По отношению к конкурентам (не допускать действий, ограничивающих конкуренцию, а также недобросовестной конкуренции).

6. По отношению к предпринимателям, являющимся другой стороной сделки (как правило, эти обязательства изложены в договоре сторон).

Ограничения пределов свободы предпринимательской деятельности устанавливаются законами в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения безопасности государства, защиты окружающей среды, а также условиями договоров с партнерами.

Устанавливая рамки осуществления экономической деятельности предпринимателей, государство оставляет за собой право применения мер ответственности в случае нарушения правопорядка, прав и интересов других лиц.

2.3. Содержание права собственности

Употребляемое в обыденной речи выражение «Купить (продать) свою собственность» абсолютно неверно. Продать или купить можно только объекты собственности.

Собственность не вещь, а отношение между людьми по поводу принадлежности вещей. Содержанием отношений собственности является принадлежность имущества определенным лицам, которые имеют право использовать его по своему усмотрению.

Право собственности определяется, закрепляется, регулируется и охраняется совокупностью законодательно установленных правовых норм.

Собственник обладает абсолютным правом на свою вещь. Оно защищается против любого и каждого, кто посягает на имущество собственника.

Собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом. Согласно закону собственник может передавать эти права другим лицам, оставаясь при этом собственником. В этом случае другие лица получают вещные права на имущество.

Право владения – это возможность фактического обладания имуществом. Это право закрепляется законом или договором.

Право пользования представляет собой основанную на законе возможность эксплуатации имущества, извлечения из него полезных свойств и получения доходов. Поступления, полученные в результате использования имущества, принадлежат собственнику или другому лицу, использующему это имущество на законном основании (ст. 136 ГК РФ).

Право распоряжения выражается в том, что собственник по своему усмотрению вправе совершать в отношении своего имущества любые действия, не противоречащие закону. В том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, отдельные права владения, пользования или распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом (п. 2, ст. 209 ГК РФ).

Право собственности налагает на собственника бремя содержания принадлежащего ему имущества. То есть он несет расходы по его содержанию, ремонту и охране, по уплате налогов, а также принимает на себя риск случайной гибели или повреждения имущества, риски утраты имущества в связи с обращением на него взыскания по обязательствам собственника.

Принадлежность имущества гражданам или юридическим лицам означает нахождение его в частной собственности. Права собственника государственного и муниципального имущества реализуются через систему уполномоченных органов. Существует Федеральное управление государственным имуществом, в каждом субъекте Федерации действуют его территориальные управления. Города и районы имеют свои управления муниципальным имуществом.

Законодательство выделяет особо право собственности общественных и религиозных организаций. Они являются собственниками имущества, сформированного на основе членских взносов, добровольных пожертвований, поступлений от проводимых мероприятий и сделок. Но могут использовать его лишь для достижения целей, предусмотренных их учредительными документами.

Российское законодательство предусматривает существование ограниченных вещных прав, когда собственник часть своих прав передает другому лицу. Отношения к имуществу в этом случае показаны на рис. 4.

Важнейшими вещными правами считаются право хозяйственного ведения имуществом (ст. 294 ГК РФ) и право оперативного управления имуществом (ст. 296 ГК РФ). Лицо, имеющее вещные права на имущество, использует его не только в соответствии с законом, но и с указаниями собственника.

На праве хозяйственного ведения имущество принадлежит государственным и муниципальным унитарным предприятиям.

На праве оперативного управления имущество принадлежит казенным предприятиям, являющимся разновидностью государственных унитарных предприятий, а также учреждениям. Учреждение может быть государственным и негосударственным.

Рис. 4. Отношения к имуществу обладателя вещных прав

Поскольку, согласно ст. 2 ГК РФ, получение прибыли от пользования имуществом – это одна из форм ведения бизнеса, можно утверждать, что имущество выступает в качестве средства для осуществления предпринимательской деятельности.

Обладание обособленным имуществом на праве собственности, хозяйственного ведения, оперативного управления или по договору аренды, лизинга является необходимым условием для занятия предпринимательской деятельностью.

Имуществом традиционно называются материальные объекты, обладающие вещественными признаками. К имуществу относят также деньги и ценные бумаги, имущественные права. Имущественные права могут быть предметом сделок, в том числе купли-продажи.

Используемое в предпринимательской деятельности имущество обычно классифицируют по юридическим или экономическим признакам.

По юридическим основаниям имущество разделят на:

● движимое и недвижимое;

● оборотоспособное, ограниченно оборотоспособное и изъятое из оборота.

К недвижимости относятся объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, а также иные объекты, отнесенные к недвижимости по прямому указанию закона. Это земельные участки, участки недр, леса, многолетние насаждения, здания, сооружения, воздушные и морские суда и иные объекты.

По экономическим критериям существует следующая классификация:

● основные и оборотные средства – исходя из степени участия имущества в процессе производства, его стоимости и длительности использования;

● имущество производственного и непроизводственного назначения – исходя из возможности использования его в процессе производства;

● материальные и нематериальные активы – исходя из наличия или отсутствия овеществленной формы имущества;

● фонды различного назначения – исходя из целевой направленности имущества.

Важнейшим видом имущества в строительстве является недвижимость.

В этой сфере недвижимостью считается официально зарегистрированная, точно ограниченная и отмеченная часть земной поверхности с возможно имеющимися и прочно связанными с ней зданиями и сооружениями [73].

Таблица 3

Общая классификация объектов недвижимости

Один из вариантов классификации объектов недвижимости представлен в табл. 3 [39].

2.4. Правовой статус индивидуального предпринимателя

Индивидуальным предпринимателем признается дееспособный гражданин, самостоятельно, на свой риск и под свою личную имущественную ответственность осуществляющий предпринимательскую деятельность и зарегистрированный для этих целей в установленном порядке.

Статус субъекта предпринимательской деятельности индивидуальный предприниматель приобретает с момента внесения его в ЕГРИП при государственной регистрации. Регистрация осуществляется по месту жительства предпринимателя.

Регистрацию проводит территориальная налоговая инспекция Федеральной налоговой службы России, взимая при этом государственную пошлину в размере 800 рублей. Для регистрации должны быть представлены следующие документы:

● подписанное собственноручно заявление о государственной регистрации по форме № Р21001, утвержденной Правительством РФ;

● копии документов, удостоверяющих личность физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, а также подтверждающих дату и место его рождения, место жительства (копию паспорта);

● документ об уплате государственной пошлины;

● справка об отсутствии судимости.

Дополнительно нужно сообщить идентификационный номер налогоплательщика, а также информацию о лицензиях и банковских счетах.

Все сведения о предпринимателе заносятся в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей.

Правовой статус индивидуального предпринимателя определяется законодательством, которым установлено, что к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, применяются те же правовые нормы, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями. Таким образом, индивидуальный предприниматель наряду с коммерческими организациями является полноправным участником хозяйственного оборота. Индивидуальные предприниматели (далее ИП) отнесены к субъектам малого предпринимательства и по закону пользуются всеми формами его поддержки.

ИП вправе заниматься любыми не запрещенными законом видами деятельности, заключать любые предпринимательские договоры. По своим обязательствам ИП отвечают всем своим имуществом, на которое может быть обращено взыскание.

Деятельность ИП может осуществляться с применением наемного труда. При этом ограничения количества наемных лиц законодательно не установлено. Логично предположить, что их численность не должна превышать норматива по отнесению организации к субъектам малого предпринимательства, то есть 100 человек.

Работодатель (ИП) может принять работника для выполнения любой не запрещенной законом работы, заключив с ним трудовой договор на определенный срок. Все наемные работники подлежат обязательному страхованию в фонде социального страхования и пенсионном фонде. Индивидуальный предприниматель обязан делать записи в трудовой книжке о приеме на работу и увольнении своих наемных работников, заверять эти записи печатью не требуется.

Законом предусмотрено, что хозяин крестьянского (фермерского) хозяйства, осуществляющий деятельность без образования юридического лица, является индивидуальным предпринимателем. Таким образом, на него распространяются все положения об ИП.

ИП может прекратить свою деятельность добровольно, объявив не менее чем за 2 месяца кредиторам об этом решении. Закончив расчеты с наемными работниками, кредиторами и налоговым органом, ИП подает соответствующее заявление по месту регистрации и возвращает свидетельство о регистрации. Когда он не в состоянии удовлетворить требования кредиторов и платить налоги, должно состояться признание его банкротом в добровольном или судебном порядке. После этого по решению Арбитражного суда открывается конкурсное производство, в ходе которого удовлетворяются требования всех, кому задолжал ИП.

Индивидуальный предприниматель, признанный банкротом, не может быть вновь зарегистрирован в этом статусе в течение года.

2.5. Организационно-правовые формы коммерческих организаций

С 1 января 2000 года в России действует Общероссийский классификатор организационно-правовых форм (ОКОПФ), который определяет регистрацию юридических лиц следующим образом:

^* Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут быть зарегистрированы как:

1. Хозяйственные товарищества и общества:

● полные товарищества;

● товарищества на вере;

● общества с ограниченной ответственностью;

● общества с дополнительной ответственностью;

● открытые акционерные общества;

● закрытые акционерные общества. 2. Производственные кооперативы.

3. Крестьянские (фермерские) хозяйства.

4. Унитарные предприятия.

^* Юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, регистрируются в других формах:

1. Потребительские кооперативы.

2. Общественные и религиозные организации.

3. Фонды.

4. Учреждения.

5. Ассоциации, союзы.

6. Товарищества собственников жилья, садоводческие и т. п.

Для юридических лиц – коммерческих организаций – ГК РФ предусматривает возможность государственной регистрации в одной из организационно-правовых форм, показанных на рис. 5.

Рис. 5. Организационно-правовые формы коммерческих организаций. № 312-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 30.12.2008: согласно ст. 7, п. 3, число участников ООО не должно быть более 50-ти; по ст. 14, п. 1 – размер уставного капитала ООО должен быть не менее 100 МРОТ)

К юридическим лицам корпоративного типа в России относят коммерческие организации, которые для достижения уставных целей соединяют усилия не менее чем нескольких участников, имеют уставный (складочный) капитал, поделенный на определенные доли.

Товариществам и обществам присущи следующие общие черты:

● все они коммерческие организации;

● прибыль, полученная в результате хозяйственной деятельности, распределяется между участниками на установленных ими же условиях;

● обладание долей в уставном (складочном) капитале не связано с наличием вещных прав участников на имущество общества (товарищества), поскольку право собственности принадлежит в силу закона самому юридическому лицу;

● участники общества (товарищества) обладают организационно-управленческими правами (право на участие в управлении и на получение информации о деятельности организации), имущественными правами (право на получение дивидендов и на ликвидационную квоту).

Отличительные черты товариществ и обществ определяются тем, что товарищества – это классические объединения лиц, а общества – это объединения капиталов. Перечень их различий можно представить так:

1. По виду и размеру ответственности участников по долгам организации.

Товарищи несут солидарную ответственность по долгам товарищества, в случае недостаточности имущества организации они отвечают своим имуществом, на которое может быть обращено взыскание.

Участники общества не отвечают по его долгам, а несут лишь риск убытков в пределах стоимости принадлежащих им долей (акций).

2. По роли участников.

Товарищи (индивидуальные предприниматели и юридические лица) непосредственно участвуют в предпринимательской деятельности своего товарищества.

Участники общества (граждане и юридические лица) не обязаны работать в обществе и могут реализовать свое право на управление обществом только путем участия в органах управления или в их формировании.

3. По возможности и последствиям изменения состава участников.

В товариществе снижение состава участников до одного влечет прекращение деятельности товарищества. Оно может ликвидироваться даже в случае выхода или смерти одного из участников, если иное не предусмотрено учредительным договором.

В обществах отчуждение долей или акций основано на свободном волеизъявлении участника и даже при наличии ограничений в виде необходимости согласия органов управления не исключает уступки участником своей доли третьему лицу или выхода из общества. При этом, несмотря на изменение состава участников, общество продолжает свою деятельность.

4. По характеру правового регулирования.

В отношении товариществ ГК РФ обеспечивает исчерпывающее правовое регулирование и не предусматривает принятия специальных законов.

Правовое регулирование организации и деятельности обществ осуществляется наряду с ГК РФ специальными федеральными законами. В основном это вызвано тем, что общества оперируют «чужими» капиталами, имеют сложную структуру управления.

Наибольшей популярностью в России пользуются ООО и ОАО.

Согласно ГК РФ общество с ограниченной ответственностью (ООО) создается одним или несколькими лицами, которые за счет своих вкладов формируют уставный капитал. Он должен быть не менее 10 тыс. руб. на момент регистрации.

Учредители подписывают договор об учреждении общества, где определяют порядок совместных действий, размер уставного капитала и долей каждого в нем, а также утверждают устав общества. ООО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Это могло бы скрыть в документах фактическое управление дочерним обществом физическим лицом.

Число участников ООО не должно превышать 50 Участники ООО не отвечают по его обязательствам, а несут риск убытков в пределах стоимости внесенных вкладов.

Высшим органом ООО является общее собрание его участников. Текущее руководство хозяйственной деятельностью осуществляет исполнительный орган (единоличный или коллегиальный), избираемый собранием.

Участник ООО вправе выйти из общества в любое время независимо от согласия других его участников. При этом ему выплачивается стоимость его доли в уставном капитале. Он может также продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале любому из других участников ООО.

Общество с дополнительной ответственностью отличается от ООО тем, что его участники солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам ОДО своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов в уставный капитал.

Акционерное общество (АО) имеет уставный капитал, разделенный на акции. Владельцы акций не отвечают по обязательствам общества, а несут риск убытков в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Учредители АО заключают между собой договор, которым определяется порядок создания общества, размер уставного капитала, категории выпускаемых акций и порядок их размещения. Учредительным документом АО является устав, утверждаемый учредителями.

Минимальный размер уставного капитала должен составлять не менее 1 000 МРОТ на дату регистрации общества.

АО может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения им всех акций. Одним из владельцев пакета акций может быть государство или орган муниципальной власти. Блокирующий пакет акций – это 25 % плюс одна акция, контрольный пакет – это 50 % плюс одна акция.

АО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Если участникам АО по уставу дано право отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, то такое общество признается открытым (ОАО). ОАО вправе проводить открытую подписку на выпускаемые акции и их свободную продажу и обязано ежегодно публиковать годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков.

Если уставом АО предусмотрено, что его акции распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, то такое общество признается закрытым (ЗАО). Число акционеров ЗАО не должно превышать 50 человек.

Высшим органом АО является общее собрание. В обществе с числом акционеров более 50 создается Совет директоров (Наблюдательный совет).

Исполнительный орган управления АО может быть коллегиальным (правление, дирекция) или единоличным (председатель правления, директор, генеральный директор).

Дочернее хозяйственное общество образуется в случае, когда другое (основное) хозяйственное общество или товарищество получает преобладающее участие в его уставном капитале, либо в соответствии с договором получает возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества.

Основное (материнское) общество несет субсидиарную ответственность по долгам дочернего общества.

Зависимое хозяйственное общество становится таковым, когда пакет более 20 % голосующих акций АО или уставного капитала ООО оказывается в собственности другого общества.

2.6. Формы интеграции коммерческих организаций

Под объединениями коммерческих организаций понимается форма интеграции, участники которой осуществляют согласованную предпринимательскую деятельность. ГК РФ использует понятие «объединение» только применительно к ассоциациям (союзам), однако на практике существует значительное число вариантов объединений.

Формы интеграции классифицируются следующим образом:

● ассоциации или союзы;

● некоммерческие партнерства;

● холдинги;

● финансово-промышленные группы;

● объединения предпринимателей на договоре простого товарищества.

Ассоциации или союзы – это договорные объединения коммерческих организаций, созданные в целях координации предпринимательской деятельности, представления и защиты их общих имущественных интересов (ст. 121 ГК РФ).

Ассоциации являются юридическими лицами, несут имущественную ответственность по своим обязательствам, выступают в гражданском обороте. Члены ассоциации сохраняют свою самостоятельность и права юридического лица, но несут субсидиарную ответственность по обязательствам ассоциации в размере и порядке согласно учредительным документам, как правило, в пределах размера вклада в ассоциацию.

Ассоциация – это некоммерческая организация, она может заниматься предпринимательской деятельностью только путем создания хозяйственных обществ или участия в них.

Некоммерческим партнерством считается основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами или юридическими лицами в целях содействия участникам в защите их интересов, в разрешении споров и конфликтов, для оказания юридической помощи и т. п. (например, профсоюз).

Холдинг или холдинговая компания – это форма объединения коммерческих организаций вертикального типа, совокупность юридических лиц, состоящая из основного (материнского) общества или товарищества и дочерних хозяйственных обществ, ведущих согласованную предпринимательскую деятельность и связанных между собой отношениями экономической зависимости и контроля. Здесь все решения дочерних обществ определяет материнское общество.

Холдинги не являются юридическими лицами, не подлежат государственной регистрации, поскольку такая организационно-правовая форма коммерческих организаций не предусмотрена ГК РФ. Однако основное общество, организуя финансовые потоки, устанавливает методологию бухгалтерского учета в дочерних обществах и ведет консолидированный бухгалтерский учет холдинга (рис. 6).

В Красноярском крае, например, действует холдинг в строительной отрасли, в котором материнской компанией является ООО «Монолитхолдинг», имеющее 12 дочерних предприятий различных организационно-правовых форм.

Финансово-промышленные группы (ФПГ) – это объединения юридических лиц в целях технологической и экономической интеграции для реализации инвестиционных проектов. При этом участники ФПГ объединяют полностью или частично свои материальные и нематериальные активы.

Рис. 6. Структура холдинга

ФПГ не может быть юридическим лицом, так как нет такой организационно-правовой формы в ГК РФ. Поэтому все официальные российские ФПГ созданы путем подписания договора о создании ФПГ (простого товарищества без образования юридического лица) и учреждении центральной компании, которая, по сути, представляет собой зависимое общество по отношению к другим участникам ФПГ.

Высшим органом управления ФПГ является совет управляющих ФПГ, включающий представителей всех её участников. Центральная компания действует в соответствии с уставом, утвержденным советом управляющих. Она проходит государственную регистрацию в качестве ООО или ОАО, выступает от имени участников ФПГ, управляет объединенными активами, готовит ежегодный отчет о своей деятельности, ведет сводный консолидированный учет, составляет баланс, выполняет банковские операции.

Участники ФПГ сохраняют свою юридическую самостоятельность, несут солидарную ответственность по обязательствам центральной компании.

Вопросы и задания

1. Перечислите основные источники предпринимательского права в России.

2. Каковы фундаментальные для предпринимательства положения, изложенные в ст. 35 Конституции РФ?

3. Кто может быть субъектом предпринимательства согласно ГК РФ?

4. Дайте определение юридического лица и коммерческой организации.

5. Какие права имеет субъект предпринимательства в России?

6. Как классифицируют обязанности субъектов предпринимательства?

7. Каково содержание абсолютного права собственности?

8. Что такое ограниченные вещные права?

9. Как определяется и классифицируется недвижимость?

10. Как получить статус ИП, какие права при этом возникают?

11. В каких организационно-правовых формах могут быть зарегистрированы государством коммерческие организации?

12. Каковы общие черты и различия хозяйственных товариществ и обществ?

13. Каким требованиям законодательства должны отвечать ООО?

14. Каковы требования законодательства к АО?

15. Перечислите формы интеграции коммерческих организаций в России.

Глава 3
Правовая работа коммерческих организациях

3.1. Функции юридической службы

Юридическое обслуживание предпринимательской деятельности становится всё более важной составной частью правовой работы в народном хозяйстве России.

Основными задачами такого обслуживания являются:

● обеспечение соблюдения законности в деятельности хозяйствующего субъекта при реализации его главной цели – извлечения прибыли;

● защита его прав и законных интересов при взаимодействии с органами государственной власти и управления, муниципальными органами и контрагентами по договорам;

● поддержание корпоративной культуры организации;

● защита правовыми средствами имущества субъектов предпринимательства.

Наиболее распространенной формой правового обеспечения предпринимательской деятельности остается наличие в структуре хозяйствующего субъекта юридической службы или просто юрисконсульта.

Правовую основу деятельности юридических служб коммерческих организаций составляют международные договоры, Конституция РФ, законодательство РФ и её субъектов, иные правовые акты и многочисленные внутренние документы, принятые самой организацией в порядке локального нормотворчества.

Функции юридических служб обычно группируют по следующим направлениям:

● локальное нормотворчество и обеспечение законности организационно-распорядительной документации;

● договорно-правовая работа;

● претензионно-исковая работа;

● юридическое обеспечение организационно-правовой формы организации;

● контроль соблюдения трудового законодательства;

● формирование правовой культуры организации.

Локальное нормотворчество предполагает участие службы в составлении и проверку соответствия действующему законодательству и интересам организации всех издаваемых ею документов: приказов, распоряжений, инструкций, договоров и т.д., составление юридических заключений, поддержание в актуальном состоянии внутренних документов организации (применение номенклатуры дел).

Договорно-правовая работа юридической службы осуществляется по следующим направлениям:

● своевременное и качественное заключение договоров с контрагентами;

● контроль исполнения договоров обеими сторонами;

● анализ причин, вызывающих неисполнение или ненадлежащее исполнение договоров.

Обычно в договорно-правовой работе участвуют и другие отделы и службы предприятия, поэтому практикуется принятие локального акта «Об организации договорной работы».

Претензионно-исковая работа призвана обеспечить, прежде всего, снижение и предупреждение непроизводительных расходов, а также защиту и восстановление имущественных и неимущественных прав коммерческой организации. Порядок организации такой работы, как правило, определяется Положением о претензионно-исковой работе, утверждаемым руководителем организации. Работа ведется в тесном взаимодействии с бухгалтерской и финансово-экономической службами. На основании представленных структурными подразделениями документов, свидетельствующих о нарушении прав и законных интересов организации, юридическая служба оформляет претензии, а в случае их неудовлетворения – иски.

При поступлении претензий и исков в адрес своей организации юридическая служба готовит отзывы, передает материалы в суды, представляет в судах в установленном порядке интересы организации. Одновременно юридическая служба должна обеспечивать текущий анализ и обобщение результатов рассмотрения претензий и судебных споров для постановки перед руководством вопросов об улучшении деятельности организации.

Задача обеспечения функционирования соответствующей организационно-правовой формы коммерческой организации наиболее актуальна для унитарных государственных и муниципальных предприятий. Она связана с осуществлением взаимодействия с собственником имущества.

С принятием Трудового кодекса возросло значение правовой работы в сфере трудовых отношений, которая призвана обеспечить социальное партнерство в организации и контроль соблюдения трудового законодательства. Юридическая служба разрабатывает формы трудовых договоров, участвует в создании и контроле соблюдения Правил внутреннего трудового распорядка и других локальных актов организации. Юристы принимают участие в подготовке и проведении аттестации работников, осуществлении мероприятий по укреплению трудовой дисциплины, визируют кадровые приказы, проводят консультации с персоналом.

Свой вклад в формирование корпоративной культуры предприятия юридическая служба призвана вносить через организацию изучения руководителями и работниками законодательства и иных правовых актов, внутренних документов предприятия, тем самым вырабатывая совокупность ценностей и принципов, правил деятельности организации, которые разделяются и поддерживаются большинством сотрудников.

3.2. Договоры. Оферта

Предпринимательская деятельность в любой сфере экономики опосредуется совершением сделок, заключением договоров с партнерами и их исполнением.

Наиболее распространенным видом сделки являются двухсторонние договоры. Согласно законодательству, договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Если одна из сторон сделки настаивает на придании ей письменной формы, то составляется договор. В простой письменной форме должны совершаться сделки юридических лиц между собой и с гражданами, а также сделки граждан между собой на сумму, превышающую не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда (ст. 161 ГК РФ).

Нотариальное удостоверение сделки осуществляется путем совершения на документе удостоверительной надписи нотариусом. Нотариальное удостоверение обязательно в случаях, указанных в законе, а также тогда, когда соглашением сторон предусмотрено нотариальное удостоверение, хотя бы по закону этого не требовалось. Например, статья 339 ГК РФ прямо указывает, что договор о залоге движимого имущества подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение этого правила влечет недействительность договора.

В соответствии с законом определенные сделки подлежат государственной регистрации. К таким сделкам, прежде всего, отнесены сделки с землей и другим недвижимым имуществом.

В условиях рыночной экономики договор является преобладающей формой правового регулирования хозяйственной деятельности. Чаще всего это двусторонние сделки, оформленные письменным соглашением (договором).

Договор – это компромисс сторон, письменное закрепление прав сторон и обязательств, которые берет на себя каждая из сторон для получения ожидаемого результата сделки. Это документ, фиксирующий партнерские связи.

Договор является основанием возникновения обязательств. В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т. п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности (п. 1 ст. 307 ГК РФ).

Сторонами обязательства выступают кредиторы и должники. В качестве каждой из сторон могут быть одно или сразу несколько лиц. Право требования, принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу или перейти к другому лицу по закону. Перевод должником своего долга на другое лицо допускается лишь с согласия кредитора.

Предполагается, что обязательство должно быть исполнено стороной целиком и полностью. Однако по соглашению сторон допускается исполнение по частям. Исполняя обязательство, должник вправе требовать доказательств того, что исполнение принято кредитором.

Обеспечение исполнения обязательства осуществляется на основании закона или договора. К числу предусмотренных законом мер относятся неустойка, залог, которые могут быть внесены в договор. В соглашении сторон обычно оговариваются такие меры, как поручительство, банковская гарантия, задаток.

Неустойкой (штрафом, пени) называется определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств. Закон предусматривает также правило удержания, по которому сторона может приостановить встречное исполнение своего обязательства, если другая сторона не исполняет своего обязательства.

Основной способ прекращения обязательства – исполнение. В иных случаях обязательство прекращается по соглашению сторон или за невозможностью исполнения по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает.

Любой договор должен состоять из трех частей:

● преамбулы, где указываются название договора, место и время его заключения, наименования договаривающихся сторон;

● основной части, которая обычно содержит общие и специфические условия договора. В том числе обязательно: предмет договора, цены, порядок платежей, сроки поставок, права, обязанности и ответственность сторон, запретительные оговорки, а также описание форс-мажорных обстоятельств;

● заключительной части, содержащей срок действия договора, юридические адреса сторон, приложения, подписи партнеров.

Законодательство России предусматривает определенные требования к процедурам заключения, изменения и расторжения договоров и различает при этом их следующие виды: публичный, предварительный, договор присоединения, договор в пользу третьего лица, а также возмездный и безвозмездный договор.

ГК РФ содержит принципиальный запрет на заключение между субъектами предпринимательства безвозмездных договоров. В частности, не допускается дарение в отношениях между коммерческими организациями. Это обусловлено целью предпринимательской деятельности – получение прибыли.

Если коммерческая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять выполнение работ, оказание услуг в отношении каждого, кто к ней обратится, то заключаемые такой организацией договоры с потребителями считаются публичными. Это такие сферы деятельности, как розничная торговля, перевозки транспортом общего пользования, услуги связи, электроснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание.

К публичным договорам закон устанавливает целый ряд требований, в числе которых недопустимость оказывать кому-либо из потребителей предпочтение в цене и других условиях договора, невозможность необоснованного уклонения от заключения договора и т. п.

Предварительным признается договор, в соответствии с которым стороны обязуются в будущем заключить основной договор с учетом условий, изложенных в предварительном договоре.

По договору присоединения к действующему договору может присоединиться ещё одна сторона.

Договором в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному третьему лицу.

В соответствии с широким содержанием предпринимательской деятельности существует множество вариантов договоров, различающихся по предмету сделки. Среди них наиболее часто заключаются такие договоры, как:

● договор купли-продажи;

● договор поставки;

● договор подряда;

● договор аренды;

● договор возмездного оказания услуг;

● договор перевозки грузов;

● договор займа;

● договор страхования;

● кредитный договор и пр.

Договор может быть совершен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документы исходят от сторон, участвующих в договоре.

Заключению договора всегда предшествуют переговоры сторон. Ведение переговоров в письменной форме осуществляется путем направления одной стороне другой стороной оферты.

Оферта – это предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора (по сути это проект договора). Возможный партнер может не ответить в указанный в оферте срок, а может подписать (принять) оферту и направить оференту сообщение об её принятии (акцепт).

Молчание не является акцептом, если это не вытекает из прежних деловых отношений сторон.

В момент получения акцепта договор считается заключенным. Закон устанавливает, что акцепт должен быть полным и безоговорочным.

Оферта может быть публичной – адресованной неопределенному кругу лиц. К таковым относятся рекламные и иные предложения, публикуемые в средствах массовой информации.

Договор может быть расторгнут по требованию одной из сторон при существенном нарушении договора другой стороной. Нарушение договора одной из сторон считается существенным, если другая сторона в значительной степени лишается того, на что вправе была рассчитывать при заключении договора.

3.3. Защита прав предпринимателей

Защита прав и интересов предпринимателей опирается на достаточно широкий спектр конституционных гарантий, большинство из которых имеет всеобщий характер и касается как предпринимателей, так и других граждан.

Под способами защиты прав понимаются закрепленные законом материально-правовые и процессуальные меры принудительного характера, посредством которых осуществляется воздействие на правонарушителя.

К материально-правовым способам защиты относятся следующие:

● пресекательные способы, связанные с принудительным прекращением противоправных действий;

● восстановительные способы, направленные на восстановление положения, имевшего место до нарушения права;

● штрафные способы, когда применяются взыскание неустойки, процентов, конфискация и т. п.

Процессуальные способы защиты предусматривают издание актов, устанавливающих, признающих или подтверждающих права и факты, принуждающих восстановить нарушенные законные интересы субъекта.

В части самостоятельной защиты прав ГК РФ устанавливает, что способы самозащиты должны быть соразмерны нарушению и не должны выходить за пределы действий, необходимых для его пресечения.

В рамках судебной защиты органами, обеспечивающими восстановление нарушенного права, являются:

● Конституционный суд РФ;

● арбитражные суды;

● суды общей юрисдикции (городские, районные, краевые, областные, Верховный суд РФ).

К формам внесудебной защиты прав и интересов предпринимателей следует отнести:

● нотариальную защиту;

● третейское разбирательство;

● медиация;

● досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров.

В компетенции Конституционного суда РФ находится рассмотрение дел по жалобам на нарушение конституционных прав и свобод граждан. Предприниматели вправе обращаться с жалобой в Конституционный суд РФ, оспаривая неконституционные, на их взгляд, акты федеральных или региональных органов государственной власти, органов местного самоуправления, решения должностных лиц в органах власти.

Наиболее часто применяемой формой защиты своих прав является обращение предпринимателей с иском в арбитражный суд или суд общей юрисдикции.

Арбитражный суд – это специально созданный государственный орган для рассмотрения и разрешения экономических споров между юридическими лицами и между гражданами, осуществляющими предпринимательскую деятельность.

Компетенции арбитражного и общего судов четко разграничены. Арбитражному суду подведомственны только такие дела, которые соответствуют следующим критериям:

● спор является экономическим, что означает, во-первых, что стороны участвуют в имущественном обороте, во-вторых, что спор имеет имущественные последствия;

● участники спора действуют в сфере предпринимательства и имеют государственную регистрацию в качестве предпринимателей.

К компетенции арбитражных судов относится рассмотрение споров об изменении условий или расторжении договоров, о защите права собственности, споров, связанных с защитой чести, достоинства и деловой репутации, а также дел о банкротстве.

Суд общей юрисдикции рассматривает дела, возникшие не в связи с осуществлением предпринимательской деятельности.

Для наиболее полной и справедливой защиты прав и интересов предпринимателей предусмотрено четыре порядка проверки и пересмотра решений арбитражного суда:

● апелляционный порядок, когда по жалобе лиц, участников дела, его пересматривает тот же арбитражный суд;

● кассационный порядок, когда подают кассацию на решение суда субъекта Федерации в Федеральный арбитражный суд;

● в порядке надзора, когда протест на решение подают официальные лица, пересмотр дела ведет Президиум Высшего арбитражного суда РФ;

● по вновь открывшимся обстоятельствам, в этом случае по заявлению участников дела пересмотр ведет тот же арбитражный суд.

В отличие от суда, где в основном разрешаются споры, предметом нотариальной деятельности являются бесспорные дела.

Нотариальная защита прав и охраняемых законом интересов предпринимателей может осуществляться двумя способами:

● посредством юридического подтверждения и закрепления гражданских прав в целях предупреждения их возможного нарушения в будущем;

● посредством защиты уже нарушенных прав путем выдачи исполнительной надписи.

Исполнительная надпись нотариуса о взыскании с должника причитающейся заявителю определенной денежной суммы или какого-либо имущества обладает силой исполнительного листа. Взыскание по ней осуществляется по правилам, установленным для исполнения судебных решений силами судебных приставов-исполнителей. Представленные нотариусу документы должны подтверждать бесспорность задолженности.

Наряду с государственными органами правосудия рассмотрением споров могут заниматься третейские суды. Это особые суды, создаваемые спорящими сторонами для разрешения конкретного спора или действующие постоянно при торговых палатах, биржах, ассоциациях в соответствии с Федеральным законом от 24.07.2002 № 102-ФЗ «О третейских судах в Российской Федерации». Они рассматривают возникший между сторонами спор исключительно при наличии добровольного согласия обеих сторон на передачу спора третейскому суду.

Передача сторонами спора на рассмотрение третейского суда осуществляется либо включением положения об этом в договор, либо заключением отдельного соглашения о передаче спора на третейское рассмотрение.

Решение третейского суда исполняется добровольно в установленный им срок. Если этого не происходит, взыскатель обращается в соответствующий арбитражный суд с заявлением о выдаче исполнительных документов на принудительное исполнение решения третейского суда.

С 01.01.2011 вступил в силу Федеральный закон № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)». Медиатор – независимое физическое лицо, привлекаемое для разрешения спора при согласии обеих спорящих сторон.

Для отдельных категорий споров законодательство предусматривает обязательный досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров. Это означает, что арбитражный суд не примет иск к рассмотрению, если истец не представит ему доказательств соблюдения досудебного порядка. Доказательством служат копия претензии и документ, подтверждающий её направление ответчику.

3.4. Процедуры банкротства (несостоятельности)

Механизм банкротства в России осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 26.10.2002 года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». В нем несостоятельность (банкротство) определяется, как признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам или исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Обязательные платежи – это налоги, сборы и иные обязательные взносы в бюджеты и во внебюджетные фонды в порядке и на условиях, определяемых законодательством РФ.

Юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов или исполнить обязательные платежи, если соответствующие обязательства не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения.

К гражданину как субъекту предпринимательства (ИП) применяется несколько иной критерий несостоятельности, который называется принципом неоплатности. Гражданин может считаться несостоятельным, если соответствующие обязательства не исполнены им в течение трех месяцев после срока исполнения и если сумма его обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества.

Для инициирования дела о банкротстве законом установлен минимальный размер задолженности для юридического лица – не менее ста тысяч рублей, для гражданина – не менее 10 тыс. рублей.

Финансовое оздоровление возможно только по ходатайству учредителей.

Законом установлена продолжительность финансового оздоровления до двух лет, а внешнего управления не более 18 месяцев.

К числу лиц, участвующих в деле о банкротстве, относятся:

● должник – гражданин или юридическое лицо, не способное удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам или исполнить обязательные платежи;

● конкурсный кредитор (денежный кредитор, внесенный в реестр);

● арбитражный управляющий (временный, административный, внешний или конкурсный);

● уполномоченные органы по требованиям, вытекающим из обязательных платежей (налоговые или таможенные органы, фонды);

● иные лица, в частности, органы исполнительной власти субъекта РФ и муниципалитета;

● лицо, предоставившее обеспечение для проведения финансового оздоровления.

В процессе могут также участвовать представители учредителей должника, а для унитарного предприятия представители собственника имущества.

Правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом наделяется сам должник, а также конкурсные кредиторы и уполномоченные органы (внебюджетные фонды и т. д.). Должник вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением в предвидении банкротства или уже при наличии признаков несостоятельности.

Конкурсными кредиторами признаются кредиторы по денежным обязательствам. Они получают право на обращение в арбитражный суд (то же самое относится и к уполномоченным органам) по истечении 30 дней после даты отправления исполнительного документа в службу судебных приставов и его копии должнику.

Процедуры несостоятельности (банкротства) представляют собой предусмотренную законодательством совокупность мер в отношении должника, направленных на восстановление его платежеспособности или ликвидацию.

Восстановительные процедуры подразделяются на два вида – досудебную санацию и судебную санацию. Досудебная санация – это оказание финансовой помощи для восстановления платежеспособности должника. Она оказывается кредиторами или иными лицами, разумеется, при согласии должника и до момента подачи заявления в арбитражный суд.

Судебная санация (финансовое оздоровление и внешнее управление) осуществляется под контролем кредиторов и суда в рамках уже возбужденного дела о банкротстве.

После принятия заявления должника или конкурсных кредиторов к производству арбитражный суд вводит процедуру наблюдения. Назначает временного управляющего, основными обязанностями которого являются:

● обеспечение сохранности имущества должника;

● анализ финансового состояния должника;

● установление размера требований кредиторов;

● созыв и проведение первого собрания кредиторов;

● представление в арбитражный суд отчета не позднее чем за 5 дней до установленной даты его заседания.

Основываясь на отчете временного управляющего и решении собрания кредиторов, арбитражный суд выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве.

Одновременно с введением финансового оздоровления арбитражный суд утверждает административного управляющего. Эта процедура вводится только при наличии ходатайства учредителей должника и гарантий финансового обеспечения. При этом суд по предложению арбитражного управляющего может отстранить от дел руководителя должника, потребовав заменить его другим.

Внешнее управление представляет собой процедуру банкротства с целью восстановления платежеспособности должника при условии передачи полномочий по управлению должником внешнему управляющему. Оно может быть введено сразу после наблюдения или в случае неудовлетворительных результатов по ходу финансового оздоровления. Внешний управляющий разрабатывает план внешнего управления и представляет его на утверждение собрания кредиторов.

Совокупный срок финансового оздоровления и внешнего управления не может превышать 2 года. В период внешнего управления может быть введен мораторий на удовлетворение требований кредиторов.

По результатам внешнего управления управляющий первоначально представляет отчет на рассмотрение собрания кредиторов, а затем на утверждение арбитражному суду.

Если внешнее управление заканчивается заключением мирового соглашения или погашением требований кредиторов, арбитражный суд прекращает производство по делу о банкротстве, а внешний управляющий продолжает исполнять обязанности руководителя должника до назначения или избрания нового руководителя.

Если в ходе внешнего управления положение дел не улучшается, то арбитражный суд принимает решение о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства.

Конкурсное производство – конечная стадия процесса несостоятельности вводится сроком на год. Суд утверждает конкурсного управляющего, к которому переходят все полномочия по управлению делами должника, в том числе по распоряжению его имуществом.

Цель конкурсного производства – обеспечить соразмерное удовлетворение требований кредиторов. Для этого конкурсный управляющий формирует конкурсную массу, в которую включается имущество, имеющееся в наличии и принадлежащее должнику, а также имущество должника, выявленное в ходе конкурсного производства. Проводится инвентаризация и оценка имущества должника, формируется реестр требований кредиторов.

За счет конкурсной массы вне очереди удовлетворяются судебные расходы, выплачиваются вознаграждения арбитражным управляющим, осуществляются текущие коммунальные и эксплуатационные платежи, а также удовлетворяются требования кредиторов, возникшие после открытия производства по делу о банкротстве.

Только после этого погашаются требования кредиторов в порядке очереди, установленной Законом о банкротстве.

Первую очередь составляют требования граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, а также компенсация морального вреда. Во вторую очередь осуществляются расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений по авторским договорам. К третьей очереди отнесены требования других кредиторов.

Удовлетворение требований проводится, как правило, в денежном виде за счет распродажи имущества должника. Требования кредиторов, не удовлетворенные по причине недостаточности имущества должника, считаются погашенными.

Последовательность процедур банкротства представлена на рис. 7.

Рис. 7. Процедуры банкротства

Следует заметить, что для субъектов, которые практически прекратили свою деятельность, находятся в процессе ликвидации, а также тех, чье местонахождение неизвестно, законодательство предусматривает упрощенные процедуры банкротства. В этом случае по заявлению руководителя должника, его учредителей или ликвидационной комиссии арбитражный суд сразу принимает решение о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства.

За фиктивное (преднамеренное) банкротство ст.195, 196, 197 УК РФ предусматривают штраф до 800 тыс. руб. или лишение свободы до 6 лет.

Вопросы и задания

1. Каковы основные задачи юридического обслуживания предпринимательской деятельности?

2. Перечислите функции юридической службы коммерческой организации.

3. Что такое договор? Какие требования к его содержанию предъявляет ГК РФ?

4. Назовите виды договоров по способу заключения и содержанию.

5. Каким требованиям должен удовлетворять публичный договор?

6. Что такое оферта и акцепт?

7. Каким образом осуществляется судебная защита прав предпринимателей?

8. Каковы варианты внесудебной защиты прав и интересов предпринимателей?

9. Какова компетенция арбитражного суда?

10. Каков порядок проверки и пересмотра решений арбитражного суда?

11. Каковы критерии несостоятельности юридических лиц и ИП для обращения в арбитражный суд?

12. Каков порядок процедур дела о банкротстве?

13. Кто может участвовать в деле о банкротстве?

14. Перечислите полномочия временного управляющего.

15. Что такое конкурсное производство?

16. Каков порядок погашения долгов?