Kitobni o'qish: «Практическое руководство для юрисконсульта»

© Оформление ООО «Юстицинформ», 2018

1. Краткий исторический экскурс

Юрисконсультская деятельность в России имеет свою историю. Промышленный подъём, начавшийся после отмены крепостного права в 1861 г., строительство железных дорог, появление акционерных обществ и финансовых учреждений, развитие торговли способствовали возникновению новых форм взаимодействия государственных органов и субъектов предпринимательства. В судебных органах и, например, в коммерческих судах интересы торговцев и промышленников представляли адвокаты, хорошо знавшие деловую жизнь и судебное производство.

Сделки совершались с участием приказчиков. Известный российский цивилист, профессор Г. Ф. Шершеневич относил приказчиков к категории юридических сотрудников. «Деятельность приказчика, содействующего интересам торгового предприятия посредством юридических сделок, имеет две стороны – внутреннюю и внешнюю. На внутренней стороне приказчик договаривается с хозяином относительно условий деятельности, срока, вознаграждения и многих иных обстоятельств, безразличных для третьих лиц. Эта сторона определяется договором личного найма. На внешней стороне приказчик вступает в юридические сделки с третьими лицами как представитель своего хозяина. Эта сторона деятельности приказчика определяется доверенностью, действительно выданной или предполагаемой». При этом основной обязанностью приказчика являлось точное исполнение возложенного на него поручения. «Если приказчику вверены все дела предприятия или часть их, он обязан представлять хозяину отчёт. Эта обязанность основывается на законе и потому совершенно не зависит от того обстоятельства, была ли она включена в договор или нет. Отчёты должны быть представляемы или а) периодически, по истечении каждого оборотного года, или b) по востребованию хозяина.» (Г. Ф. Шершеневич. «Учебник торгового права», вышедший в Московском Научном Издательстве в 1919 г., переизданный ООО «Издательство Юрайт», 2016, отдел I параграф 13).

В принципе институт юрисконсультства сформировался к началу XX века. По определению словаря Брокгауза и Ефрона юрисконсульты – это юристы при государственных и общественных учреждениях и частных предприятиях, дающие свои заключения по частноправовым вопросам, возникающим в делопроизводстве этих учреждений, и выступающие на суде в качестве поверенных (Энциклопедический словарь Брокгауза и Ефрона, СПб, 1890–1907 гг.).

В послереволюционной России первое упоминание о юрисконсультах встречается в декрете Совета Народных Комиссаров от 27 июня 1918 г. «Об оплате труда служащих и рабочих советских учреждений».

Данным декретом все советские работники подразделялись на четыре группы, каждая из которых в свою очередь разбивалась на категории. Юрисконсульты относились ко второй категории первой группы ответственных работников со специальными знаниями.

Приём служащих и рабочих производился только через местные биржи труда. Ответственные должности и должности, требующие политического доверия, в советских учреждениях могли замещаться лицами, приглашаемыми ответственными политическими руководителями этих учреждений, помимо бирж труда. Ответственные работники зачислялись в штат по истечении месяца со дня поступления на службу.

Заработная плата юрисконсультов, наряду с судьями, следователями, врачами, инженерами, занятыми в советских учреждениях, определялась по тарифу («Собрание узаконений и распоряжений правительства Рабочего и Крестьянского правительства» (далее – «СУ РСФСР»), 1918, № 48, ст. 567).

В целях надлежащего использования специальных познаний юристов-практиков Совет Народных Комиссаров Декретом от 11 мая 1920 г. «О регистрации лиц с высшим юридическим образованием» обязал произвести повсеместную регистрацию лиц независимо от возраста и пола, получивших высшее юридическое образование. Регистрации подлежали в том числе и лица, состоящие на службе в предприятиях, учреждениях или хозяйствах по своей специальности или не по специальности («СУ РСФСР», 1920, № 47, ст. 211).

Положением об отделах Народного комиссариата юстиции от 26 ноября 1920 г. устанавливалось, что Обще-Консультационный отдел НКЮ обеспечивает представление заключений по правовым вопросам, возникающим в практике центральных учреждений РСФСР, и контроль над деятельностью Консультационных Подотделов всех наркоматов и их юрисконсультов («СУ РСФСР», 1920, № 90, ст. 465).

В декабре 1923 г. совещание наркомов юстиции и прокуроров союзных республик признало, что работа юрисконсультских частей государственных учреждений и предприятий является частью общей работы органов юстиции по юридическому оформлению хозяйственной деятельности. Необходимо провести регистрацию юрисконсультов в общих органах юстиции. Органам Наркомюста предоставлялось право отвода юрисконсультов («Вестник советской юстиции», 1924, № 2, ст. 47). Учитывая, что общий надзор за законностью осуществляла прокуратура, в её функции входило и наблюдение за деятельностью юрисконсультов.

В целях осуществления мероприятий по контролю за работой юрисконсультов Прокурор РСФСР направил прокурорам на места Циркулярное письмо № 3 от 3 января 1925 г. Признавая юрисконсультов с точки зрения их ответственности должностными лицами, подчинёнными и подконтрольными руководителям учреждений и предприятий, органам прокурорского надзора предлагалось в связи с этим избегать непосредственного обращения к юрисконсультам, минуя руководителей предприятий и учреждений.

Большим событием стало первое Общесоюзное совещание юрисконсультов государственной промышленности, созванное по инициативе Высшего совета народного хозяйства СССР в мае 1925 г.

По итогам работы Общесоюзного совещания Приказом ВСНХ СССР от 26 июня 1925 г. № 955 утверждено Положение о юрисконсультах госпредприятий, подведомственных ВСНХ СССР, которое опубликовано в «Бюллетене финансового и хозяйственного законодательства» № 6 в 1925 г.

Первый нормативный акт, регламентирующий работу правовой службы в государственной промышленности, чётко определил функции, права и обязанности юрисконсультов.

В обязанности юрисконсульта входило участие в договорной работе, разъяснение действующих законоположений по запросам руководителей предприятий и его отделов, составление заключений по их же запросам, работа с юридически значимыми документами и пр. Данным Положением устанавливалась зона ответственности юрисконсульта: он был обязан сообщать руководителю предприятия лишь о тех нарушениях закона, которые усматривал в делах, передаваемых на его рассмотрение, отвечал за соответствие сделки законодательству, а не за целесообразность её заключения и выбор контрагента.

И хотя Положение о юрисконсультах касалось госпредприятий, подведомственных ВСНХ, оно имело значение для регулирования правовой работы в любой организации, а также способствовало укреплению статуса юрисконсульта как служащего, подчинённого только руководителю.

Знаковым правовым актом стало Постановление Совета народных комиссаров РСФСР от 30 марта 1927 г. «О юрисконсультах государственных учреждений и предприятий и кооперативных организаций и надзоре за их деятельностью» («СУ РСФСР», 1927, № 36, ст. 238).

Тем самым статус юрисконсульта госучреждений и предприятий (как состоящих на государственном или местном бюджете, так и переведённых на хозяйственный расчёт), а равно акционерных обществ (паевых товариществ) с преимущественным либо исключительным участием государственного капитала и кооперативных организаций определялся на правительственном уровне.

Постановление СНК РСФСР от 30 марта 1927 г. устанавливало порядок назначения, увольнения и перемещения, совмещения должностей юрисконсультов, требования к образованию и стажу работы, круг основных обязанностей, пределы ответственности юрисконсультов.

Надзор за законностью в деятельности юрисконсультов государственных и кооперативных учреждений возлагался на органы прокуратуры, осуществлявшие общий надзор за законностью действий всех органов власти и хозяйственных органов.

В целях объединения юрисконсультов учреждений и предприятий в их практической работе, а также выявления вопросов, требующих правового регулирования, Постановлением учреждались совещания при местных прокурорах с участием представителей краевого, областного, губернского суда и арбитражных комиссий. В круг ведения совещаний входило заслушивание докладов юрисконсультов об их деятельности для разрешения встречающихся на практике вопросов и установления единообразия истолкования и применения законов.

В тридцатые годы XX века большие изменения в экономике страны, укрепление хозяйственного расчёта, замена коммерческого кредитования банковским породили новые правовые отношения между звеньями государственной системы.

Экономические условия требовали, чтобы юрисконсульты активнее включались в хозяйственную жизнь предприятий, анализировали причины возникновения убытков, находили правовые средства повышения рентабельности производства.

В отраслевых наркоматах создавались юридические отделы, на которые возлагалось, в том числе, и методическое руководство юрисконсультами подведомственных предприятий.

Постановление СНК РСФСР от 30 марта 1927 г. не отражало специфику деятельности юриста в конкретной отрасли народного хозяйства, поэтому в ряде наркоматов были разработаны ведомственные положения о юрисконсультах.

Годы Великой Отечественной войны негативно сказались на значении и численности юридической службы в государственной промышленности. Но и в тот период основными задачами юрисконсультов оставались правильное применение норм административно-хозяйственного права и неукоснительное соблюдение договорной дисциплины.

Учитывая важное значение хозяйственных договоров для выполнения послевоенного плана восстановления и развития народного хозяйства, Совет Министров СССР принял Постановление № 1586 от 21 апреля 1949 г. «О заключении хозяйственных договоров» («Собрание Постановлений Правительства СССР», 1949, № 9, ст. 68). Среди прочих мер, направленных на улучшение качества и ассортимента продукции, дальнейшее укрепление хозрасчёта, Совмин СССР признал необходимым восстановить в хозяйственных органах, заключающих договоры, должности юрисконсультов или в зависимости от объёма работы договорно-юридические отделы.

Укреплению должностного статуса юрисконсульта способствовало Примерное положение о юридическом (договорно-юридическом) отделе, главном (старшем) юрисконсульте, юрисконсульте предприятия, учреждения, организации, утверждённое Постановлением Совмина РСФСР от 29 марта 1963 г. № 386 («СУ РСФСР», 1963, № 7, ст. 44).

Присутствие представителей юридических служб требовалось на заседаниях Совета народного хозяйства, коллегии министерства, ведомства, исполнительного комитета местного Совета депутатов трудящихся, на совещаниях, созываемых руководителем предприятия, учреждения, организации. По возникающим правовым вопросам юрист давал заключения.

Начальник юридического (договорно-юридического) отдела, главный (старший) юрисконсульт, юрисконсульт обязан был отказаться от ведения судебных и арбитражных дел, если не имелось оснований для предъявления иска или для возражения против иска, обоснованно предъявленного к предприятию, учреждению, организации.

В случае обнаружения нарушений законности в деятельности производственных единиц руководитель юридической службы (юрисконсульт) имел право сообщить об этом руководителю, а в тех случаях, когда последний не принимал мер к устранению нарушений, – руководителю вышестоящей организации.

Постановление Совмина РСФСР от 29 марта 1963 г. № 386 обязывало совнархозы, министерства и ведомства РСФСР, Советы Министров автономных республик, крайисполкомы, облисполкомы, Мосгорисполком и Ленгорисполком разработать на основе примерного Положения и утвердить положения о юридических (договорно-юридических) отделах, главных (старших) юрисконсультах, юрисконсультах подведомственных предприятий, учреждений и организаций с учётом особенностей их работы.

Вехой в истории становления юридической службы стало Постановление Центрального Комитета КПСС и Совета Министров СССР от 23 декабря 1970 г. № 1025 «Об улучшении правовой работы в народном хозяйстве» («СУ РСФСР», 1971, № 1, ст. 1).

Данным документом предусматривался комплекс мер по совершенствованию системы и организации работы юридической службы, по государственному и методическому руководству правовой работой в народном хозяйстве. Постановление определило в качестве основных задач юридических работников министерств и ведомств, предприятий и учреждений дальнейшее укрепление социалистической законности в деятельности хозяйственных организаций, упрочение хозрасчёта и улучшение экономических показателей, обеспечение сохранности социалистической собственности, защиту прав и законных интересов предприятий и граждан.

Возросшие требования к правовой работе в народном хозяйстве обусловили необходимость разработки нормативного акта, регламентирующего статус, основные задачи и функции юридической службы.

Постановлением Совета Министров СССР от 22 июня 1972 г. № 467 утверждено Общее положение о юридическом отделе (бюро), главном (старшем) юрисконсульте, юрисконсульте министерства, ведомства, исполнительного комитета Совета депутатов трудящихся, предприятия, организации, учреждения («СУ РСФСР», 1972, № 13, ст.70).

Общее положение способствовало укреплению роли юридической службы народного хозяйства в организационном, кадровом, материально-ресурсном, информационном плане.

На основе Общего положения республиканские министерства и ведомства утверждали Положения о юридическом отделе (бюро), главном (старшем) юрисконсульте, юрисконсульте предприятия, организации, учреждения системы данного министерства с учётом особенностей работы в соответствующей отрасли.

Семидесятые годы прошлого столетия в связи с проводимой руководством страны политикой, направленной на обеспечение правопорядка, характеризуются повышением значения юридической службы.

К формам деятельности правовых подразделений (юрисконсультов) относились контроль над соблюдением социалистической законности и выявление причин правонарушений в работе предприятия; разработка организационно-правовых мероприятий по устранению недостатков, повышению экономической эффективности производства; оказание юридической помощи в управлении предприятием и пр.

В соответствии с Общим положением о юридическом отделе, юрисконсульте за непринятие мер к устранению нарушений законности юристы несли ответственность наряду с руководителем предприятия (организации, учреждения).

Вместе с тем, министерства и их территориальные управления регулярно проводили совещания юрисконсультов производственных объединений и предприятий для обмена опытом их работы, ознакомления с новым законодательством, формирования единообразия в применении нормативных актов с учётом особенностей правового регулирования в соответствующей отрасли народного хозяйства.

Органы местного самоуправления юрисконсультов, успешно работавших в сфере народного хозяйства, включали в списки кандидатов на должности народных судей.

С целью оказания юрисконсультам предприятий и производственных объединений помощи в выполнении стоящих перед ними задач Министерство юстиции СССР подготовило и Письмом от 19 февраля 1976 г. № К-18-103 направило в ведомства Методические рекомендации об организации работы юридической службы на предприятии и в производственном объединении (комбинате).

На базе данных рекомендаций отраслевые министерства подготовили ведомственные рекомендации, учитывающие специфику работы в своей сфере народного хозяйства.

Следует упомянуть также, что до 1992 г. наряду с государственным арбитражем существовали и ведомственные арбитражи.

Согласно Указу Президиума Верховного Совета СССР от 14 марта 1955 г. споры между государственными, кооперативными и общественными организациями на сумму до 100 руб. рассматривали вышестоящие по отношению к должнику организации: главки, управления, производственные объединения и т. д.

Общего нормативного акта об организации работы по рассмотрению дел не существовало. Порядок разрешения споров на сумму до 100 руб. каждое министерство (ведомство) устанавливало самостоятельно. Если в министерстве (ведомстве) не существовало документа, регламентирующего процедуру рассмотрения дел, то должностное лицо, разрешающее спор, руководствовалось только сложившейся практикой.

Работа по организации рассмотрения дел возлагалась на юридические службы министерства (ведомства), что гарантировало принятие достаточно квалифицированных решений. В то же время от юристов требовалась объективность и беспристрастность, чтобы не допускать превышения ведомственных интересов над общегосударственными.

В тех министерствах (ведомствах), где юридическая служба отсутствовала или была немногочисленной, споры рассматривались руководителем или его заместителем либо другим ответственным чиновником. Естественно, что в подобных ситуациях качество принятых решений, их правовая аргументация, как говорится, оставляли желать лучшего.

Вышестоящая организация могла рассматривать дело без участия представителей сторон, в связи с чем решение зависело от полноты и добротности представленных документов.

Предприятия-должники должны были исполнять вынесенные по спору решения, поскольку они являлись актами, принятыми органом государственной власти.

Девяностые годы начались с перехода к рыночным отношениям и отказа от административно-командной системы, что не могло не отразиться на характере деятельности юридической службы хозяйствующих субъектов.

Детальная регламентация деятельности правовых отделов и юрисконсультов на государственном уровне не требовалась, поскольку цели и задачи диктовал рынок.

Общее положение о юридическом отделе, юрисконсульте перестало быть обязательным правовым актом и стало носить рекомендательный характер при подготовке локального нормативного акта, определяющего основные функции юридической службы организации.

В пору обновления российского гражданского, налогового, трудового, жилищного, земельного законодательства, призванного обеспечить законодательную базу для происходящих в стране экономических реформ, юрисконсульту приходилось нелегко.

Вновь принятые кодексы не могли учесть все реалии периода перехода от плановой к рыночной экономике.

Например, многие предприятия имели собственный жилой фонд. Динамично развивающееся законодательство в этой жизненно важной сфере стало кардинально отличаться от дореформенного жилищного права. Для решения социальных проблем от юрисконсульта требовалось подыскать способы, как сбалансировать интересы работников и предпринимательской структуры.

К сожалению, в отличие от адвокатов, нотариусов, судей, прокуроров, следователей, юрисконсульты не создали своего профессионального сообщества, которое расширяло бы круг общения и помогало выбрать оптимальный вариант урегулирования возникающих вопросов.

Опыт практического применения обновлённых кодексов и новых законов каждому юрисконсульту пришлось нарабатывать, как говорится, с нуля.

Следствием изменения условий хозяйствования стала и двойственность положения юрисконсульта в организации.

Как работник предпринимательской структуры, которая осуществляет деятельность на свой риск, он, прежде всего, обязан имеющимися в его распоряжении правовыми средствами, обеспечивать систематическое получение прибыли.

Но как профессионал, в силу не только своего образования, но нередко и убеждения, юрисконсульт должен правовыми способами обеспечивать соблюдение законности в деятельности компании. При такой ситуации ключевой задачей юриста становится поиск баланса интересов.

В новых экономических условиях «право на жизнь» получили разнообразные формы юридического сопровождения предпринимательства.

К примеру, юридическое обслуживание взяли на себя комплексные экономико-правовые центры, сформировавшиеся из сотрудников бывших союзных министерств и ведомств.

При отсутствии в штате небольших организаций должностей юрисконсультов компания за правовой помощью обращалась к адвокатам или гражданам, получившим лицензию на право оказывать платные юридические услуги.

Некоторые компании возложили решение юридических вопросов, в том числе ведение судебных и арбитражных дел, на работников фирмы, не обладающих соответствующей профессиональной подготовкой. При таком подходе, даже если организацией не совершено противоправных действий, ей далеко не всегда удавалось отстоять свои нарушенные права и законные интересы. Кроме того, дилетант не мог предвидеть и предотвратить возникновение новых проблем либо проблем большего масштаба.

За последнее десятилетие правовое обеспечение бизнеса осуществляется в форме создания в коммерческой организации собственной юридической службы либо путём оказания услуг адвокатами или юридическими фирмами.

Решение руководства компании, создавать или нет собственную юридическую службу, принимается с учётом многих объективных и субъективных факторов.

Если организация передает ведение правовой работы адвокатскому бюро или юридической фирме, то она приобретает команду юристов, которая справится с любым объёмом работы клиента, будет оказывать услуги независимо от отпусков и временной нетрудоспособности своих сотрудников. Кроме того, многие юристы фирмы или адвокаты имеют специализацию по определённому правовому направлению. Однако, не всем юридическим компаниям можно доверять правовое обеспечение деятельности хозяйственного общества. Достаточно часто на рынке услуг встречаются фирмы, которые для обслуживания клиентов привлекают студентов старших курсов юридических вузов без опыта работы и знания судебной практики, а также бывших госслужащих, слабо владеющих вопросами предпринимательского права.

Не секрет, что стоимость услуг внешних юристов достаточно высока. Нередко, юридические компании применяют почасовые расценки, а не оплату услуг в зависимости от объёма и сложности выполняемой работы.

Многие собственники и руководители хозяйствующих субъектов отдают предпочтение собственной юридической службе. Юристы компании знают все правовые аспекты деятельности компании, историю происходящих в ней процессов. У руководителя компании в любой момент под рукой специалист в области права, с которым можно посоветоваться или дать срочное поручение.

Организации малых форм вводят в штат должности юрисконсультов. В случае же возникновения специфической одноразовой проблемы к участию в её решении привлекается фирма, специализирующаяся в определённой отрасли права, допустим, налогового, таможенного, валютного, авторского, экологического и т. д.

Как правило, предприятия, выпускающие продукцию, и общества, выполняющие большой комплекс работ, имеют в штате юридическую службу. Структура, численность правового департамента (дирекции, управления, отдела) зависит от вида деятельности хозяйствующего субъекта, сложности возникающих проблем, характера и объёма юридической работы.

В последующих главах книги освещаются вопросы повседневной работы по важнейшим направлениям юрисконсульта небольшой организации. Правовое обеспечение крупного бизнеса в настоящей публикации не рассматривается, поскольку задачи, статус, формы деятельности юридической службы достаточно хорошо отрегулированы локальными нормативными актами, функции между сотрудниками департамента, управления, отдела и прочих форм структурных подразделений распределены должностными инструкциями, а механизмы решения возникающих правовых проблем в основном выработаны опытом и практикой.

2. Организация работы юрисконсульта

В современных условиях немало хозяйствующих субъектов стремится осуществлять свою деятельность в соответствии с законами. В такой компании корпоративный юрист наравне с главным бухгалтером, ведущим финансистом, руководителем производственного отдела расценивается как полноправный член управленческой команды. Его привлекают не только к претензионно-исковой работе, но и к оценке соотношения правового риска с адекватностью поставленной к реализации задачи, к разработке стратегии компании.

Объективно возросшая роль юридической службы сопровождается и повышением требований к их сотрудникам. Юристы несут груз ответственности за правовое сопровождение всех проектов компании. Изменяющееся законодательство, наличие пробелов в правовом регулировании, несовершенство нормативной базы, отсутствие правоприменительной практики по отдельным вопросам требуют от юриста верно оценить ситуацию, выбрать ту или иную стратегию при защите прав и законных интересов.

Но не все хозяйствующие субъекты отводят юрисконсульту именно такую роль. Зачастую юрисконсульту приходится довольствоваться положением обслуживающего персонала. Должностные лица или структурные подразделения организации выступают своего рода внутренними заказчиками юридических услуг. Именно они определяют форму и объём правового сопровождения бизнес-процессов. Суть же работы юриста сводится к применению хороших знаний законодательства на практике и упреждению хозяйственных правонарушений.

В предпринимательской среде встречаются и руководители, которые готовы рассматривать правоведов как специалистов по обходу требований закона. Работая в таких сложных условиях, юрисконсульту приходится с огромной силой убеждения разъяснять начальнику, для которого понятия «законность», «правовая культура» – недопустимая роскошь, последствия нарушения требований кодексов либо обязательств перед деловыми партнерами. И делать это необходимо, используя железную логику и серьёзную аргументацию, поскольку при возникновении у компании проблем юриста обвиняют в некомпетентности.

Как правило, основными задачами правового обеспечения деятельности современной коммерческой организации являются:

• защита прав и законных интересов при взаимодействии с органами государственной власти и муниципальных образований, контрагентами, персоналом;

• использование правовых средств для улучшения экономических показателей и получения прибыли;

• обеспечение правовыми средствами сохранности и приумножения ресурсов (имущества) общества, повышения качества выпускаемой продукции (оказываемых услуг, выполняемых работ), надлежащего выполнения договорных обязательств;

• участие в разработке и осуществлении мер, направленных на соблюдение работниками общества действующего законодательства и локальных нормативных актов;

• формирование правовой культуры общества и обеспечение законности управленческих документов.

Приоритетным направлением деятельности юридической службы любого хозяйствующего субъекта, независимо от его организационно-правовой формы, является участие в организации и ведении договорной работы.

Многогранность договорной кампании, связанной с заключением и исполнением договоров предполагает разделение обязанностей и ответственности структурных подразделений, а именно: бухгалтерии, служб маркетинга, материально-технического обеспечения, капитального строительства, технических служб и пр. О договорно-правовой работе речь пойдёт в следующей главе книги.

В сфере бизнеса часто возникают конфликтные ситуации.

К традиционным направлениям деятельности юрисконсульта относится претензионная работа, которая позволяет отстоять интересы организации путем внесудебного разбирательства.

Претензионная работа осуществляется юридической службой при взаимодействии с другими структурными подразделениями организации.

Совместно с бухгалтерией, финансовой, экономической службами юристы с целью выявления долгов участвуют в рассмотрении материалов о дебиторской задолженности, принимают меры к её взысканию в добровольном либо принудительном порядке.

Урегулирование проблем кредиторской задолженности при предъявлении контрагентами, государственными органами либо иными организациями претензий и требований также не может обходиться без юридической помощи, поскольку при защите интересов организации, как правило, требуется применение норм права.

Как известно действующее законодательство наделяет правом обращения в суд лиц, законные интересы и права которых нарушены или оспариваются.

На всех стадиях судебного процесса, начиная от предъявления иска и заканчивая полным исполнением судебного акта, юрисконсульту принадлежит ведущая роль. Она заключается как в организации работы по подготовке документов непосредственно в компании, так и в ведении дела в судебных органах.

Данное направление работы требует осуществления, как минимум, следующих действий:

• изучения перспектив арбитражного разбирательства;

• определения категории иска на основании фактических обстоятельств и действующего законодательства;

• выработки правовой позиции;

• подготовки искового заявления или возражения на исковые требования, а также документов, являющихся доказательствами;

• принятия мер по обеспечению иска;

• участия в судебных заседаниях;

• заявления ходатайств, необходимых для объективного рассмотрения дела;

• представления суду пояснений по делу;

• участия в заключении мирового соглашения;

• подачи апелляционных и кассационных жалоб, заявлений о пересмотре вступившего в законную силу судебного акта;

• подготовки возражений на апелляционные и кассационные жалобы.

Вынесение решения в пользу кредитора ещё не означает удовлетворения интересов истца. Нередко должник не торопится в добровольном порядке исполнять судебный акт. Поэтому защита прав и законных интересов истца включает в себя исполнительное производство.

Обычно именно юрисконсульт получает в суде исполнительный лист и передаёт его в службу судебных приставов, контролирует возбуждение исполнительного производства, направляет запросы о предоставлении информации о ходе исполнительного производства, а в случае необходимости обжалует действия приставов-исполнителей.

В качестве одного из основных направлений правовой работы можно выделить участие юриста в разработке и принятии локальных нормативных правовых актов.

В настоящее время, когда действует принцип юридического дозволения, полномочия хозяйствующих субъектов по принятию внутренних актов, регулирующих производственно-хозяйственные, трудовые, организационные и иные отношения практически не ограничены.

При осуществлении локального правотворчества юридическая служба контролирует соответствие организационно-распорядительной документации (приказов, распоряжений, инструкций, положений и др.) требованиям законодательства и действующих локальных правовых актов, регламентирующих деятельность организации. Кроме того, необходимо учитывать позицию высших судебных органов Российской Федерации, их оценку нормативных актов или их отдельных положений.

Функции юрисконсульта не ограничиваются только проверкой законности корпоративной документации.

Юрисконсульт вправе инициировать внесение изменений в локальные правовые акты или издание новых ДНА в случаях:

• необходимости правового регулирования возникших правоотношений и вопросов;

• наличия противоречий или несогласованности в действующих локальных нормативных актах;

• большого количества документов, принятых по одному и тому же вопросу;

• внесения изменений в законодательство, касающихся деятельности организации;

• выявления несоответствия законодательству какого-либо локального акта полностью или в части.

В ситуации, когда в организации действует множество локальных актов, изданных в разные годы, необходимо наладить работу по их анализу, упорядочению, своевременному внесению изменений, дополнений, отмене устаревших (полностью или частично) и не соответствующих законодательству документов.

Понятно, что юрисконсульт, как специалист, обладающий наибольшей компетентностью в данных вопросах, принимает активное участие в классификации, анализе состояния и систематизации локальных правовых актов.

Качество и полнота кодификационной работы с локальными нормативными актами значительно повышается при наличии реестра действующих документов правового характера. Создание и ведение такого реестра руководитель может поручить как службе документационного обеспечения организации, так и юрисконсульту.

Кроме того, бизнес-структуре целесообразно иметь Положение (Инструкцию), которым регламентируется порядок подготовки локальных правовых актов, процедура их согласования и визирования, пересмотра, формы участия соответствующих структурных подразделений (должностных лиц) в локальном нормотворчестве.

Важнейшим направлением деятельности юрисконсульта является правовая регламентация трудовых отношений в обществе.

Прежде всего, это касается локальных нормативных актов, содержащих нормы трудового права, принятие которых для работодателя обязательно в силу положений Трудового кодекса РФ.

К примеру, согласно ч. 3, 4 ст. 189 ТК РФ трудовой распорядок в организации определяется правилами внутреннего трудового распорядка. Правила внутреннего трудового распорядка – локальный нормативный акт, регламентирующий порядок приёма и увольнения работников, основные права, обязанности и ответственность сторон трудового договора, режим работы, время отдыха, применяемые к работникам меры поощрения и взыскания, а также иные вопросы регулирования трудовых отношений у конкретного работодателя.

Обязательными являются Положение о премировании и материальном стимулировании работников, Положения об оплате труда, о введении, замене и пересмотре норм труда, если данные вопросы не урегулированы в индивидуальных трудовых договорах (ст. 135 ТК РФ).

В соответствии со ст. 87 ТК РФ порядок хранения и использования персональных данных работников устанавливается работодателем с соблюдением требований Трудового кодекса и иных федеральных законов.

К числу рекомендуемых относятся Положение об охране труда, Положения о структурных подразделениях, Регламент о возмещении вреда, причинённого здоровью работников в результате несчастного случая на производстве или профессиональным заболеванием.

Согласовывая проекты документов, юрист проверяет, в частности, не ухудшают ли нормы локальных нормативных актов положение работников по сравнению с установленным трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, а также приняты ли ДНА с соблюдением установленного ст. 372 ТК РФ порядка учёта мнения представительного органа работников (ч. 4 ст. 8 ТК РФ).

В соответствии со ст. 67 Трудового кодекса письменная форма трудового договора является обязательной. Действующее законодательство, за исключением ст. 309.2 ТК РФ, не устанавливает типовую форму письменного договора, поэтому она определяется каждым работодателем самостоятельно.

Собственные формы трудовых договоров разрабатываются кадровиками при непосредственном участии юридических служб.

Развитие социального партнерства как ведущего принципа, заложенного Трудовым Кодексом РФ в основу регулирования взаимоотношений между работниками и работодателем, требует активизации действий юридических служб в подготовке и заключении коллективных договоров, в работе согласительных комиссий при урегулировании разногласий, возникших между работодателем и представителями работников.

К функциям юрисконсультов относится правовая экспертиза проектов приказов о приёме, переводе, перемещении, увольнении работников, применении к ним мер дисциплинарного взыскания.

Юридической службе принадлежит одна из ведущих ролей в работе по взысканию материального ущерба, причинённого организации недостачами, хищениями, порчей, утратой имущества, изготовлением брака, излишними денежными выплатами, иными материальными потерями. Обычно юристы проводят служебную проверку или оказывают консультативную помощь другим сотрудникам при проведении расследования по факту причинения материального ущерба и оформлении документов проверки.

Трудовой кодекс РФ отдаёт приоритет договорному методу регулирования трудовых отношений, направленному на соблюдение баланса интересов работодателя и работников. В связи с этим логично участие юрисконсульта в урегулировании в досудебном порядке трудовых споров, а также в подготовке ответов (заключений) на жалобы работников, докладные записки должностных лиц организации, письма государственных и муниципальных органов, связанные с вопросами трудового права.

К слову сказать, защита интересов бизнеса во взаимоотношениях с органами государственной власти и местного самоуправления является наиболее сложным участком работы корпоративных юристов.

Правовое обеспечение взаимодействия с вышеуказанными органами, в частности, включает в себя:

• обжалование ненормативных актов государственных органов, касающихся деятельности компании;

• формирование эффективных взаимоотношений с контролирующими и надзорными органами на основе принципа законности;

• правовую экспертизу позиции компании в органах государственной власти и местного самоуправления;

• консультирование должностных лиц компании по вопросам, связанным с проведением проверок контролирующими и надзорными органами;

• документационное обеспечение контрольно-надзорных мероприятий;

• оспаривание правомерности действий и требований представителей государственных органов и документов, явившихся результатом проверки;

• представительство и защиту интересов компании в государственных и муниципальных органах, в суде.

В обязанности юрисконсульта может быть включена подготовка доверенностей на представление интересов организации её должностными лицами, выдаваемых уполномоченным органом управления общества, их учёт и регистрация, а также контроль над сроками действия доверенностей и хранение копий доверенностей.

Значимой составляющей деятельности юридических служб является правовое обеспечение корпоративных мероприятий.

Данное направление работы связано с:

• организацией взаимодействия юридических лиц со своими участниками (акционерами);

• созывом и проведением общих собраний участников (акционеров), заседаний советов директоров (наблюдательных советов);

• подготовкой проектов решений обществом;

• консультациями по вопросам обеспечения законности деятельности органов управления и принимаемых решений;

• реализацией прав участников (акционеров) на выход из общества, на отчуждение долей участия (акций), на получение части прибыли (дивидендов) от деятельности коммерческой организации;

• иными юридически значимыми корпоративными действиями.

В акционерных обществах правовая служба непосредственно или при взаимодействии с другими структурными подразделениями, например, с отделом корпоративной собственности, обеспечивает оформление выпуска и обращения ценных бумаг, эмитированных обществом (см. «Положение о стандартах эмиссии ценных бумаг, порядке государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации отчётов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг», утвержденное Банком России 11 августа 2014 г. № 428-П).

В соответствии с п. 1 ст. 92 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» публичное общество обязано раскрывать:

• годовой отчёт общества, годовую бухгалтерскую (финансовую) отчётность;

• проспект ценных бумаг общества в случаях, предусмотренных правовыми актами Российской Федерации;

• сообщение о проведении общего собрания акционеров в порядке, предусмотренном законом;

• иные сведения, определяемые Банком России.

Непубличное общество с числом акционеров более пятидесяти обязано раскрывать годовой отчёт общества, годовую бухгалтерскую (финансовую) отчётность в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о ценных бумагах для раскрытия информации на рынке ценных бумаг (п. 1.1 ст. 92 Закона об акционерных обществах).

Обязательное раскрытие информации обществом, включая непубличное общество, в случае публичного размещения им облигаций или иных ценных бумаг осуществляется обществом в объёме и порядке, которые установлены Банком России.

В настоящее время состав, порядок и сроки обязательного раскрытия информации акционерным обществом регулируются Положением о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, которое утверждено Банком России 30 декабря 2014 г. за № 454-П и зарегистрировано в Минюсте России 12 декабря 2015 г. за № 35989.

Поскольку подготовка документов акционерным обществом и сама процедура раскрытия информации связаны с правовыми вопросами, то участие юристов в данных процессах целесообразно и закономерно.

Если организация имеет дочерние либо зависимые общества, то в обязанности юридических служб входят разработка уставов этих обществ, внесение в них изменений и дополнений, подготовка решений участников или протоколов собраний участников, контрактов с руководителями обществ, а также документов, связанных с реорганизацией, ликвидацией юридического лица или продажей долей участия в дочерних и зависимых обществах.

Правовое обеспечение требуется и при государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц.

Попутно отметим, что с 1 января 2016 г. государственная регистрация юридических лиц, а также регистрация изменений в ЕГРЮЛ осуществляется по обновленным правилам. Корректировка произошла в связи с вступлением в силу Федерального закона от 30 марта 2015 г. № 67-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части обеспечения достоверности сведений, представляемых при государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

В частности, усложняется порядок смены адреса юридического лица. В ЕГРЮЛ теперь должны содержаться сведения и о принятом юридическим лицом решении об изменении своего места нахождения. Расширяется перечень оснований для отказа в государственной регистрации юридического лица. Закрепляются положения о проверке достоверности данных, включаемых (включённых) в ЕГРЮЛ, в случае возникновения у регистрирующего органа обоснованных сомнений в их достоверности.

Квалифицированное юридическое сопровождение необходимо хозяйствующему субъекту и при осуществлении в порядке, установленном Федеральным законом от 13 июля 2015 г. № 218-ФЗ «О государственной регистрации недвижимости», регистрации прав на объекты недвижимости и земельные участки, перехода права собственности в результате совершения сделок с недвижимостью, внесения в Единый государственный реестр недвижимости сведений о залоге и т. д.

Именно юрист осуществляет методологическое руководство по сбору, подготовке, оформлению документов, необходимых для проведения регистрационных действий в отношении недвижимого имущества или проводит их экспертизу. Возможно, для регистрации права собственности на объект недвижимости потребуется предъявление в суд иска о признании прав собственности общества на него.

Юридическая служба принимает активное участие в мероприятиях по обеспечению надлежащего качества выпускаемой продукции (выполняемых работ, оказываемых услуг), например, в подготовке к их сертификации на соответствие международным стандартам ISO.

Важным направлением правовой работы считается охрана интеллектуальной и промышленной собственности (секреты производства (ноу-хау); товарные знаки и знаки обслуживания; изобретения; полезные модели; промышленные образцы и т. д.). Совершенно очевидно, что только специалист в области права может правильно ориентироваться в нормах части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации от 18 декабря 2006 г. № 230-ФЗ и подзаконных актах, регулирующих вопросы составления, подачи и рассмотрения документов, которые являются основанием для совершения юридически значимых действий по государственной регистрации товарных знаков, знаков обслуживания, коллективных знаков. Естественно, что проверку лицензионных договоров на соответствие гражданскому законодательству можно доверить лишь юристу.

Одной из форм правового обеспечения становится консолидация действий внешних и корпоративных юристов.

Например, решение особо важной задачи организация поручает фирме, которая специализируется в определённой области права. Оптимальным вариантом является тот, при котором, юрисконсульт участвует в подготовке материалов, передаваемых привлечённым юристам, уточняет поставленные задачи с точки зрения права и вместе с тем контролирует ход, объём и качество выполняемых работ.

Как показывает опыт, юридическая служба должна находиться в непосредственном подчинении руководителя хозяйствующего субъекта.

Статус юридической службы общества, её задачи, функции определяются в Положении об этом структурном подразделении. Права, служебные обязанности сотрудников юридического департамента (отдела, бюро) конкретизируются в их должностных инструкциях.

Если юридическая служба представлена юрисконсультом в единственном лице, то вместо Положения о юридической службе достаточно должностной инструкции, утверждённой приказом руководителя организации.

Зачастую встречается мнение, что должностные инструкции не предусмотрены Трудовым кодексом, а ключевым документом при оформлении отношений между работником и работодателем является трудовой договор. Однако, должностная инструкция – это организационно-правовой документ, обеспечивающий условия для эффективной работы сотрудника в компании.

Функционирование юридической службы имеет свои особенности, поскольку связано с применением норм права и совершением действий правового характера.

В тоже время юридическое образование позволяет юрисконсульту разобраться практически с любыми вопросами деятельности коммерческой организации и выполнять множество различных функций. Нередко должностные лица и структурные подразделения компании всеми правдами и неправдами стараются переложить на юриста свои обязанности и дела. В результате юрисконсульт оказывается вечно загруженным и занятым решением несвойственных правовой службе задач.

Должностная инструкция, также как и Положение о юридическом отделе, позволяет разделить полномочия между службами компании.

Вместе с тем должностная инструкция юрисконсульта регламентирует формы взаимодействия с другими отделами и сотрудниками, содержит в общих чертах категории передаваемой и принимаемой документации, определяет контрольные полномочия юридической службы.

Кроме того, раздел «Общие положения» определяет, к какой категории относится должность юрисконсульта (руководитель или специалист), а также подчинённость, порядок назначения и освобождения от должности, замещения во время его отсутствия, квалификационные характеристики и требования для занятия должности.

В качестве образца для подготовки первого раздела должностной инструкции юрисконсульта коммерческой организации можно предложить следующий вариант.

«Утверждаю»

Генеральный директор ООО «ОМЕГА»

_______Петров П. П.

_______2017 г.

ДОЛЖНОСТНАЯ ИНСТРУКЦИЯ

юрисконсульта

1. Общие положения 1.1. На должность юрисконсульта ООО «ОМЕГА» назначается лицо с высшим юридическим образованием и стажем работы по специальности не менее трёх лет.

1.2. Юрисконсульт подчинён непосредственно Генеральному директору ООО «ОМЕГА» и относится к категории «главный специалист».

1.3. Юрисконсульта назначает на должность и освобождает от должности Генеральный директор ООО «ОМЕГА».

1.4. На время отсутствия юрисконсульта его обязанности исполняет заместитель Генерального директора ООО «ОМЕГА» по общим вопросам, который приобретает соответствующие права и несёт ответственность за надлежащее исполнение возложенных на него обязанностей.

1.5. В своей работе юрисконсульт руководствуется действующим законодательством РФ, Уставом и локальными правовыми актами ООО «ОМЕГА», указаниями Генерального директора ООО «ОМЕГА», политикой ООО «ОМЕГА» в области защиты коммерческой тайны и настоящей должностной инструкцией.

Должностная инструкция разрабатывается на основе традиционного подхода с учётом современных требований к организации труда. Как правило, должностная инструкция состоит из следующих разделов.

Разделом «Задачи» определяются основные направления деятельности юрисконсульта с учётом специфики деятельности юридического лица.

В разделе «Функции и обязанности» устанавливаются виды трудовых отношений, в которых участвует юрисконсульт, и конкретные виды выполняемых работ.

Раздел «Права работника» закрепляет полномочия, необходимые юрисконсульту для выполнения возложенных на него обязанностей.

В разделе «Взаимодействия» отражаются отношения с другими структурными подразделениями (должностными лицами), с которыми юрисконсульт связан производственным процессом и которым передаёт результаты своего труда или получает результаты их труда, а также отношения с деловыми партнерами компании. Здесь же перечисляются работы, выполняемые совместно с другими службами компании, за выполнение которых отвечает юрисконсульт, и совместные работы, за которые отвечают другие работники.

Раздел «Ответственность работника» регламентирует персональную ответственность юрисконсульта в трудовых правоотношениях, которая может, к примеру, быть за неисполнение обязанности, за превышение прав, за некачественное и несвоевременное выполнение плановых и разовых работ.

Должностная инструкция, как и Положение о юридической службе, устанавливают самые общие «правила игры», поскольку предпринимательская деятельность достаточно разнообразна. Естественно, что в рамках трудового договора, должностной инструкции руководитель организации вправе поручить юристам выполнение определённого задания.

За последние годы всё больше компаний объединяются в различные холдинги. В связи с этим полномочия единоличного исполнительного органа юридического лица, к примеру, генерального директора, передаются управляющей компании.

В подобной ситуации меняется и организационно-правовое положение юрисконсульта, поскольку он оказывается в двойном подчинении: руководителя своего общества и органов управления холдинговой компании.

При сохранении определённой самостоятельности юрисконсульт должен исполнять распорядительные документы и указания должностных лиц управляющей организации, реализующих управленческие функции в отношении дочернего общества. Задача корпоративного юриста холдинговой структуры заключается в осуществлении правового сопровождения бизнес-единицы в условиях взаимодействия основного и дочернего общества. Методологическое обеспечение деятельности юрисконсульта берут на себя правовые подразделения управляющей компании.

Не секрет, что для эффективного выполнения функций юрисконсульту необходимо планирование своей деятельности. Прежде всего, план работы устанавливает приоритеты на какой-то временной период, определяет очерёдность этапов работы, является инструментом самоорганизации юриста.

Вместе с тем в рамках бюджетного планирования, осуществляемого хозяйствующим субъектом в целом, с учётом планов правовой работы происходит и финансирование юридической службы.

На основе стратегического планирования наиболее важных мероприятий на год (полгода) юрисконсульт составляется план работы на месяц (декаду) и/или функциональный план, допустим, план предъявления исков в целях взыскания дебиторской задолженности.

При подготовке плана основных мероприятий целесообразно проанализировать экономические показатели работы за год: суммы дебиторской задолженности, охваченной мерами правового характера; сумму предъявленных контрагентами исков и претензий; размер уплаченных штрафных санкций за нарушения договорных обязательств; цену вопроса по искам неимущественного характера и т. п.

В плане могут быть предусмотрены такие предполагаемые действия как:

• изучение состояния дебиторской задолженности на определённую дату;

• анализ претензий и исков по спорам о качестве продукции (выполненных работ, оказанных услуг);

• обобщение практики договорной, претензионной, исковой работы;

• анализ практики возмещения ущерба, причинённого работниками организации;

• изучение положения дел с сохранностью корпоративной собственности;

• проверка законности документов правового характера, изданных руководителями структурных подразделений предприятия;

• повышение профессиональных знаний.

Разумеется, проведение совместных с другими службами мероприятий необходимо согласовать с руководителями структурных подразделений организации.

Практически в каждой организации существует внутренняя отчётность.

Для акционеров и собственников бизнеса отчёты представляют серьёзный источник информации для оперативного контроля и управления бизнес-процессами, анализа финансовых показателей и принятия решений.

Как правило, компания и её службы самостоятельно разрабатывают формы отчётов с учётом специфики деятельности, целей получения отчёта, рекомендаций органов управления и пр.

Юридическая служба обычно представляет отчёты:

• по претензионной и исковой работе;

• по исполнительному производству в количественных и суммарных показателях;

• о прошедших правовую экспертизу договорах;

• о крупных сделках;

• об основных показателях в работе с кредиторской задолженностью;

• о наличии оспоренных решений (актов) налоговых органов и сэкономленных денежных средствах в связи с удовлетворением заявленных требований.

Зачастую руководитель организации запрашивает справку о состоянии дел по какому-то проблемному вопросу. Это тоже своего рода отчёт о проделанной юристом работе.

Документооборот является неотъемлемой частью деятельности юрисконсульта, поэтому восстановить или наладить делопроизводство в своей службе – насущная потребность юриста. Поначалу это кажется рутинной работой. Однако отлаженный порядок, позволяющий быстро найти необходимую информацию, наглядно демонстрирует преимущества упорядоченного документооборота перед неразберихой в документации.

Основными принципами делопроизводства в юридической службе считаются:

• своевременная регистрация поступающих на исполнение документов;

• полный учёт находящихся в распоряжении юристов деловых бумаг;

• контроль документооборота;

• обеспечение сохранности документации.

Для учёта и контроля за движением претензий, исков, исполнительного производства целесообразно использовать регистрационные журналы или реестры с соответствующими наименованиями.

В целях предоставления по запросу должностных лиц оперативной и достоверной информации, подготовки отчётности, анализа состояния дел можно вести, к примеру, учёт:

• договорной документации, прошедшей правовую экспертизу;

• запросов, обращений, жалоб, писем, поступивших на исполнение к юристу;

• дел, связанных с привлечением к материальной ответственности работников организации;

• предъявленных и полученных претензий, исков.

Разумеется, что кроме журнальной формы учёта и регистрации документации юрисконсульт может использовать и электронный учёт в персональном компьютере.

Документы должны храниться в папках или подшиваться в дела, которые формируются по календарным годам или по категории дел.

Отметим, что сведения журналов и реестров учёта значительно упрощают процедуру сдачи дел при переходе юрисконсульта на другую работу.

Говорить о том, что для плодотворной работы юрисконсульту необходима одна из электронных правовых систем («Консультант Плюс», «Гарант», «Кодекс» и пр.) излишне. Справочная поисковая система стала незаменимым помощником в повседневной работе современного юриста. Проблема только в одном: убедить руководителя организации, что экономить на технической оснащённости юридической службы не стоит.

3. Деловые отношения

При выполнении ряда обязанностей юрисконсульт взаимодействует не только с руководством организации, но и с руководителями и специалистами других структурных подразделений.

Так, юридическая служба привлекается к подготовке документов правового характера, регулированию трудовых отношений, разработке и осуществлению мероприятий по совершенствованию договорной работы, по обеспечению сохранности имущества хозяйствующего субъекта.

Юрист предоставляет структурным подразделениям общества, в частности:

• документы, регламентирующие организационно-правовые вопросы уставной деятельности общества;

• копии судебных актов по результатам рассмотрения дел;

• информацию о выданных единоличным исполнительным органом доверенностях и их копии;

• нормативные акты, связанные с осуществлением службами общества своих функций.

Вместе с тем юридическая служба оказывает необходимую консультационную помощь другим подразделениям по вопросам правоприменения законодательства.

Юрисконсульты организуют учёт и/или хранение нормативных актов, поступающих из государственных органов, а также издаваемых органами управления юридического лица.

Правоведы могут работать в одной команде с программистами при создании базы данных «Локальные правовые акты», размещении на web-сайте компании информации о последних обновлениях в законодательстве, раскрытии информации, обязательной для акционерного общества.

Проведение служебных расследований по фактам хищений, выявленных недостач, выпуска недоброкачественной продукции, нарушений экологического законодательства безусловно требует правового сопровождения, поскольку его целью является установление виновных в причинении ущерба лиц и формы их вины; причинной связи между действиями (бездействием) виновного и причинённым ущербом; обстоятельств, способствовавших причинению ущерба, а также определение размера ущерба и вида материальной ответственности.

В случае необходимости юридическая служба руководит подготовкой материалов по запросу правоохранительных и государственных органов.

Совместно со службой экономической безопасности юрисконсульт разрабатывает локальные нормативные акты по обеспечению сохранности коммерческой тайны. Данными документами, в частности, определяются:

• порядок допуска работников организации к сведениям, составляющим коммерческую тайну;

• способы использования, учёта, хранения и маркировки документов и иных носителей конфиденциальной информации;

• действия по принятию взаимных обязательств по сохранению коммерческой тайны сторонами договорных отношений;

• организационные меры контроля за пользованием информацией, отнесённой к коммерческой тайне;

• процедура привлечения к дисциплинарной и материальной ответственности работников, разгласивших коммерческую тайну.

Юрисконсульт взаимодействует с бухгалтерской службой в ходе проведения проверок налоговыми органами, при обжаловании их решений, которые затрагивают интересы общества.

При проведении ежегодного обязательного аудита юрист представляет по запросу бухгалтерии:

• данные по заключённым договорам, оригиналы и/или копии договорной документации;

• информацию о судебных разбирательствах, в которых участвовало общество;

• сведения о крупных сделках общества и сделках с заинтересованностью;

• справки об исполнительных производствах в отношении общества или контрагентов;

• иную информацию по запросу аудиторов.

В свою очередь от финансово-бухгалтерской службы юрисконсульт вправе запрашивать информацию и документацию, в частности:

• по дебиторской и кредиторской задолженности;

• о проведении деловыми партнёрами взаиморасчётов;

• об используемых формах расчётов с контрагентами;

• о методологии исчисления налогов и иных обязательных платежей;

• о финансовых показателях общества за определённый временной период;

• первичные документы, подтверждающие нарушение договорных обязательств (накладные, счета-фактуры, платёжные поручения, акты приёма-передачи, акты сверок расчётов по обязательствам с контрагентами и др.).

Как показывает практика, юрисконсульты близко связаны с кадровой службой, поскольку приём на работу, переводы, увольнения, применение дисциплинарных взысканий, подготовка связанных с трудовыми отношениями локальных нормативных актов требует неукоснительного соблюдения законодательства о труде, да ещё с учётом сложившейся судебной практики.

Обычно трудовой договор с работником оформляется по форме, действующей в конкретной организации. Разумеется, при разработке условий так называемого типового договора, должны быть учтены требования ст. 57 Трудового кодекса РФ, поэтому вполне логично привлечение правоведа к разработке образца договора.

В качестве меры, направленной на предотвращение трудовых споров, целесообразно напоминать работникам кадровой службы об обязанности своевременно оформлять трудовые отношения, не допускать претендента к работе до заключения письменного трудового договора и издания приказа руководителя о приёме на работу (ч. 2 ст. 67 ТК РФ).

Большое значение имеет контроль законности включения в трудовой договор дополнительных условий, например, о предварительном испытании при устройстве на работу (ст. 70 ТК РФ). Юрисконсульт проверяет, не относится ли сотрудник к тем категориям, которым испытательный срок не устанавливается, правильно ли определён срок испытания, согласен ли кандидат заключать трудовой договор с условием об испытательном сроке.

При визировании проектов приказов о переводе на другую постоянную работу юридическая служба должна проверить, имеется ли согласие работника на такой перевод, ознакомлен ли работник со всеми условиями его труда на новой работе. Когда перевод осуществляется временно, в порядке ст. 72.2 ТК РФ, проверяется факт наличия обстоятельств, послуживших основаниями для такого перевода.

Нередко кадровой службе приходится составлять акты, которые подтверждают наличие или отсутствие определённого события (действия), к примеру, нахождения работника в состоянии алкогольного опьянения. Нормативно установленной формы акта не существует. Кроме того, в каждом конкретном случае обстоятельства, послужившие основанием для составления акта, имеют свои особенности. В связи с этим, помощь кадровой службе в оформлении соответствующего акта оказывает именно юрисконсульт.

Согласовывая проекты приказов о применении дисциплинарных взысканий, юрист контролирует соблюдение порядка и срока их наложения, а также соответствие избранного вида наказания тому, который предусмотрен ст. 192 ТК РФ.

Визируя приказы о прекращении трудового договора, юридическая служба обеспечивает законность и обоснованность увольнения проверкой наличия обстоятельств увольнения со ссылкой на соответствующую статью Трудового кодекса.

Несмотря на то что приказы о заключении, изменении, прекращении трудового договора в большинстве случаев подготавливаются с использованием унифицированных форм Т-1, Т-5, Т-8, утверждённых Постановлением Госкомстата РФ от 05 января 2004 г. № 1 «Об утверждении унифицированных форм первичной учётной документации по учёту труда и его оплаты», участие юридических служб не может сводиться только к проверке полноты и правильности формулировок подобных приказов.

Пример из практики. При визировании приказа об увольнении по собственному желанию водителя С. юрисконсульт обратил внимание на то, что согласно заключению по служебному расследованию С. признан виновным в совершении ДТП с участием автомобиля, за рулём которого он находился. Выплатами, произведёнными в пользу потерпевшего К., фирме причинён значительный материальный ущерб. Сотрудник отдела кадров, подготовивший проект приказа об увольнении С., не знал о материалах, связанных с претензией К. о возмещении ущерба, причинённого его автомобилю в результате ДТП. Последующими действиями юрисконсульта могли быть два варианта:

• визирование приказа об увольнении С. и ожидание поручения директора фирмы о взыскании в регрессном порядке через суд суммы причинённого ущерба с уволившегося С.;

• подготовка проекта приказа о привлечении С. к материальной ответственности в соответствии со ст. ст. 238, 248 Трудового кодекса Российской Федерации и обстоятельствами конкретного дела, инициирование его подписания руководителем фирмы.

Поскольку возврат изъятых из оборота денежных средств в кратчайшие сроки оптимально сочетался с интересами фирмы, юрисконсульт выбрал второй вариант действий. Он сделал запрос в бухгалтерию о среднем месячном заработке С. и проинформировал отдел кадров о необходимости приостановки процедуры подписания руководителем приказа о расторжении трудового договора с С. до окончания двухнедельного срока предупреждения работника о предстоящем увольнении. Подготовленный юрисконсультом приказ о возмещении причинённого ущерба в размере среднего месячного заработка путём удержания из заработной платы С. был без промедления подписан руководителем фирмы и исполнен бухгалтерий. Оставшаяся часть суммы, подлежащей удержанию с виновного, взыскана фирмой в порядке гражданского судопроизводства.

Юридическое сопровождение получает и подготовка локальных нормативных актов, регулирующих трудовые правоотношения, например, Правил внутреннего трудового распорядка, Положения о премировании и пр. Зона ответственности юриста – это проверка проектов внутренних документов на соответствие законодательству, а также согласованности с другими корпоративными документами.

Большое значение имеет рациональное взаимодействие кадровых и юридических служб в ходе судебных разбирательств трудовых споров. При этом, как минимум, от кадровиков требуются подготовка, правильное оформление и своевременное представление запрошенных юридической службой или судом подлинных документов и пояснений к ним, от юристов – тщательный анализ документов и обстоятельств дела, выработка правовой позиции, активное участие в судебном процессе.

Взаимодействие служб проявляется также и при проведении консультаций по вопросам трудового права.

Однако, даже отстаивая интересы организации, не следует забывать о соблюдении баланса прав и обязанностей работодателя и работника.

Г. подала заявление о расторжении трудового договора по её инициативе в связи с необходимостью ухода за больным членом семьи. Отдел по персоналу обратился к юрисконсульту с вопросом: «Можно ли увольнять Г. в период действия договора займа, по условиям которого беспроцентный заём предоставляется только работникам данного предприятия, и при обстоятельствах, когда сумма займа не возращена, а гарантий погашения ссуды нет?».

Юрисконсульт разъяснил, что игнорирование законного права работника на прекращение договора по собственному желанию недопустимо ни при каких обстоятельствах, посему увольнение должно производиться в порядке, установленном ст. 80 Трудового кодекса Российской Федерации. В случае невозврата суммы займа в срок, обусловленный договором, предприятие вынуждено будет предъявить в суд общей юрисдикции иск о взыскании денежных средств в принудительном порядке.

Через три месяца после увольнения Г. бухгалтерия направила юристу служебную записку, в которой содержалась просьба принять меры к погашению задолженности Г. по полученному займу. Для погашения долга судебный процесс не потребовался. Денежные средства были возвращены Г. после направления претензии, устанавливавшей срок возврата долга и разъясняющей последствия невыполнения заёмщиком взятых на себя обязательств.

Согласованность действий работников юридических и кадровых служб требуется при проведении проверок трудовой инспекцией. Работа юристов и кадровиков в одной команде помогает в формировании позиции работодателя, направленной на минимизацию разногласий с проверяющими органами.

Сотрудничество юридических и кадровых служб невозможно представить без обмена информацией о принятии новых нормативных актов, изменении или отмене действующих, о правоприменительной практике в области труда, занятости, социальной защиты граждан.

Важной формой связи юриста с текущей деятельностью организации является визирование проектов локальных документов.

Взаимодействие юридических и других служб общества происходит и в период работы тендерного комитета, комиссии по работе с дебиторской задолженностью, по непроизводительным расходам и др.

Юриста привлекают к участию в служебных совещаниях, на которых рассматриваются вопросы, имеющие отношение к правовой работе.

Зачастую требуется присутствие юрисконсульта и в команде представителей организации на переговорах с контрагентами или потенциальными деловыми партнёрами.

Помимо высокого уровня знаний в области права юрисконсульту пригодятся логика рассуждения, аналитические способности, грамотная речь, эмоциональная устойчивость, объективность.

К деловому общению относится и дискуссия, которая возникает при реализации поставленных бизнес-задач либо при подготовке корпоративных документов. Деловая дискуссия помогает определить круг обсуждаемых вопросов, прийти к выбору наиболее приемлемых решений.

Допустим, отдел маркетинга сетует, что визирование контракта у юриста тормозит заключение сделки. Юрисконсульт объясняет задержку с визированием сложностью и большим объёмом текста контракта, а также занятостью в арбитражном процессе.

В ходе обсуждения ситуации сотрудники компании приходят к пониманию, что, так или иначе, но договариваться о каком-то конкретном сроке согласования придётся им.

Другой пример. Служба, функции которой связаны с заключением и ведением договоров, пыталась «перекинуть» всю договорную работу на юрисконсульта.

Юрист полагал, что делегирование профильных обязанностей нельзя признать правильным. Профессиональный потенциал юриста в интересах дела должен использоваться в другом направлении: совместный поиск решений для предотвращения серьезных проблем, обучение персонала, занятого в договорной работе, оказание методической помощи исполнителям, подготовка памяток, влияющих на качество договорной работы. В ходе ряда дискуссий юристу удалось донести свою точку зрения до оппонентов. Вместе с тем, ситуация была использована юрисконсультом для проявления инициативы по подготовке Положения о порядке заключения и ведения договоров в организации.

Основные сложности при выполнении совместных или организуемых юристами мероприятий объясняются тем, что юридическая служба, как правило, не наделена властно-распорядительными полномочиями по отношению к другим подразделениям и работникам.

В связи с этим юрисконсультам приходится использовать возможности и полномочия руководителя компании, которые позволяют, в частности:

• обязывать другие подразделения или должностных лиц в конкретные сроки передавать юридической службе информацию и необходимые документы;

• включать по инициативе юристов в планы работы других подразделений проведение совместных мероприятий;

• наделять юристов правом контроля и предъявления требований правового характера к работникам других структурных подразделений.

В процессе сопровождения деятельности хозяйствующего субъекта у юрисконсульта постепенно нарабатываются модели поведения и варианты решения текущих проблем.

А для начала можно воспользоваться нехитрыми, достаточно известными правилами, помогающими выстраивать деловые отношения, например:

• при выполнении совместной работы желательно достичь чёткого разделения прав и ответственности;

• в отношениях с сотрудниками других отделов необходимо отвечать самому за свои действия или решения, а не сваливать вину на других;

• не надо относиться с предвзятостью к коллегам по работе;

• критиковать можно только действия и поступки, а не личность человека;

• не стоит давать обещания, которые не сможешь выполнить;

• при общении старайтесь слушать не себя, а коллегу, дайте понять, что он вас интересует;

• не следует требовать к себе какого-то особого отношения или привилегий;

• не преувеличивайте свою значимость, поскольку в команде работодателя каждому сотруднику определена своя функциональная роль.

Разумеется, формы взаимодействия юрисконсульта с внутренними подразделениями компании не ограничиваются вышеприведенными примерами и зависят от множества факторов, в том числе, от организационной структуры, видов деятельности организации, от традиций, заложенных в трудовом коллективе.

И все же, главный принцип сотрудничества юридической и других служб – любые действия сотрудников должны осуществляться в интересах компании.

Конечно, правовой основой деловых отношений между службами являются устав общества, распоряжения и поручения руководителя организации, положения о структурных подразделениях, должностные инструкции работников, локальные нормативные акты.

В последние годы достаточно широкое распространение получили Кодексы корпоративной этики, которые разрабатываются исходя из собственных потребностей, задач и специфики деятельности бизнес-структуры.

Приведём пример подобного документа.

КОДЕКС ЭТИКИ ОАО «ОМЕГА»

1. Введение

ОАО «ОМЕГА» (Компания) – это коллектив единомышленников, объединённый общими целями и задачами. Устойчивость и развитие бизнеса, профессиональный рост и благосостояние сотрудников зависят от того, насколько каждый из работников готов работать максимально эффективно, рассматривать и защищать интересы Компании как свои собственные.

Кодекс этики – основополагающий корпоративный свод правил, которыми обязаны руководствоваться в своей деятельности все члены коллектива.

Принципиальность, добросовестность, честность, открытость, взаимоуважение должны стать приоритетами для сотрудников Компании. Именно эти принципы являются условиями достижения успеха Компании как в рыночной среде, так в общественной жизни. В условиях жёсткой конкурентной борьбы важны не только профессиональные навыки, но и слаженная командная работа, личная причастность к общим бизнес-целям, следование единым обязательствам и этическим нормам, высокая исполнительская дисциплина.

Кодекс призван создать благоприятные условия, в которых каждый сотрудник понимает и принимает корпоративные ценности, эффективно применяет свои знания и опыт для достижения стратегических целей Компании, получает удовлетворение от результатов своей работы и имеет возможности для карьерного роста. Человеческий капитал и надёжная репутация ОАО «ОМЕГА» – основные ценности Компании. Любые действия, наносящие ущерб имиджу ОАО «ОМЕГА», рассматриваются как нарушение Кодекса этики и являются недопустимыми.

Кодекс этики принят ввиду того, что становление, укрепление и защита деловой репутации Компании как честной и порядочной структуры, работающей в соответствии с моральными, этическими, правовыми нормами и обычаями делового оборота, является одним из приоритетов развития ОАО «ОМЕГА».

Настоящий документ содержит краткие описания базовых этических принципов работы Компании. Отдельные положения Кодекса, этические принципы Компании и их применение более подробно рассматриваются в других регламентирующих документах Компании: регламентах, положениях, должностных инструкциях и т. п.

Настоящий кодекс утверждён Советом директоров ОАО «ОМЕГА».

2. Этические ценности Компании

Компания особо ценит:

Уважение личных прав и интересов своих сотрудников, требований клиентов и условий сотрудничества, выдвигаемых деловыми партнёрами и обществом.

Беспристрастность, предполагающую оплату труда в соответствии с достигнутыми результатами и предоставляющую равные права для профессионального роста.

Честность в отношениях и в предоставлении любой информации, необходимой для работы Компании.

Эффективность как устойчивое достижение максимально возможных результатов во всём, что делает коллектив Компании.

Мужество противостоять тому, что неприемлемо, и брать на себя ответственность за последствия своих решений.

Заботу, проявляемую в старании защищать людей от любого вреда или угрозы их жизни и здоровью и охране окружающей среды.

Доверие сотрудникам, которое позволяет Компании делегировать полномочия и ответственность за решения и способы их исполнения.

Соблюдение этих ценностей позволит Компании поддерживать и развивать корпоративную культуру, которая необходима для достижения высочайшего уровня во всех деловых устремлениях. Компания не поступается своими ценностями ради получения прибыли. Компания рассматривает эти ценности как связующее звено всех сфер деловой деятельности и предполагает то же самое во взаимоотношениях с деловыми партнёрами.

3. Термины и определения

Сотрудник – физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем – ОАО «ОМЕГА».

Руководитель – сотрудник, возглавляющий то или иное структурное подразделение ОАО «ОМЕГА».

Конфликт интересов – ситуация, когда Руководитель или Сотрудник в силу своего служебного положения может повлиять на решение или на ситуацию, которые могут принести личную выгоду Руководителю или Сотруднику (либо семье или друзьям) в ущерб интересам Компании.

4. Основные этические принципы

Для реализации своих этических ценностей Компания разработала и соблюдает этические принципы, включающие в себя пять основных направлений:

• сотрудники;

• отношения со сторонними организациями и клиентами;

• отношения с органами государственной власти;

• безопасность, охрана здоровья и окружающей среды;

• эффективность, контроль и отчётность.

4.1. Сотрудники

В отношениях с Сотрудниками Компания соблюдает все требования трудового законодательства и условия трудового договора, уважает личную свободу и права человека, предоставляет каждому равные возможности и не допускает дискриминации в сфере труда.

Компания соблюдает конфиденциальность и обеспечивает гарантии защиты персональных данных Сотрудников.

Сотрудники должны внимательно относиться к своим действиям на рабочих местах и обеспечивать соблюдение правил корпоративного поведения не только со своей стороны, но и со стороны своих коллег.

Сотрудники:

• не вправе заниматься иной деятельностью, отвлекающей или мешающей им исполнять свои должностные обязанности в Компании;

• должны действовать исключительно в интересах Компании и избегать любого конфликта интересов;

• не должны принимать от сторонних организаций и физических лиц подарки, услуги и развлечения, которые могут быть истолкованы как взятка.

4.2. Отношения со сторонними организациями и клиентами

Компания нацелена на построение взаимовыгодных отношений со сторонними организациями и клиентами на принципах партнёрства и взаимного уважения.

Компания:

• ориентируется на потребности Клиентов и стремится гарантировать высокое качество своей продукции и услуг;

• всегда выполняет свои обязательства и ожидает выполнения обязательств от своих партнёров;

• работает в соответствии с законодательством о противодействии легализации незаконно полученных денежных средств;

• ведёт бизнес только с партнёрами, которые занимаются законной деятельностью и чьи финансовые источники легальны;

• ни в какой форме не принимает незаконные выплаты и не применяет неэтичные или несправедливые способы воздействия на своих партнёров или конкурентов.

4.3. Отношения с органами государственной власти

Компания стремится к построению и поддержанию устойчивых официальных взаимоотношений с государственными органами в соответствии с законами и иными нормами.

Компания:

• не предпринимает никаких попыток незаконным способом повлиять на решения государственных органов или их представителей и ответственных работников;

• следует всем законам и требованиям, применимым к ее деятельности, и остаётся верной как букве, так и духу закона;

• своевременно и полностью платит налоги;

• ни прямо, ни косвенно не участвует в работе политических партий.

4.4. Безопасность, охрана здоровья и окружающей среды

Компания делает все необходимое, чтобы ликвидировать аварии и производственный травматизм. Компания стремится к полному соблюдению всех официально принятых экологических норм и требований, в полной мере осознает необходимость развития производства, безопасного для окружающей среды путём:

• эффективного использования природных ресурсов;

• разработки и применения ресурсосберегающих и безотходных технологий;

• внедрения современных систем экологического менеджмента и стандартов ИСО.

Все Сотрудники несут ответственность за выполнение требований безопасности, охраны здоровья и окружающей среды во всех сферах деятельности Компании.

4.5. Эффективность, контроль и отчётность

Компания стремится к оптимальному использованию имеющихся в ее распоряжении ресурсов, а также анализирует риски, связанные с ее деятельностью, и управляет такими рисками для достижения целей, поставленных перед ней акционерами.

Компания придерживается принципа прозрачности и высоких стандартов планирования, контроля и отчётности и стремится к обеспечению сохранности своих активов, включая деловую информацию.

5. Соблюдение требований Кодекса этики

Каждый Сотрудник Компании обязан соблюдать требования Кодекса этики и несёт ответственность за свое этическое поведение. Нарушение Кодекса этики влечёт применение к нарушителю мер ответственности, установленных Советом директоров Компании, законом и иными нормативными актами.

Каждый Сотрудник Компании должен сообщать о любых известных ему случаях совершённого или возможного нарушения требований Кодекса этики Председателю Совета директоров ОАО «ОМЕГА» или своему непосредственному Руководителю. Компания гарантирует Сотруднику анонимность и ненаказуемость такого обращения.

Компания гарантирует внимательное, объективное и компетентное рассмотрение поступивших обращений. Никакие меры не будут применены к Сотруднику без проведения должного служебного расследования и установления вины в совершении правонарушения.

Компания обеспечит обучение Сотрудников требованиям Кодекса этики в рамках программ адаптации новых сотрудников и программ повышения квалификации. Обучение организуется руководством Компании.

4. Правовое обеспечение системы менеджмента качества

Главной задачей субъекта предпринимательства является выпуск конкурентоспособной продукции, обеспечение эффективной системы обслуживания, отвечающей ожиданиям потребителей и требованиям нормативной документации.

Управление качеством относится к организационной функции, которая позволяет обеспечивать высокий уровень качества продукции, работ и услуг за счёт внимательного и разумного управления производством и обслуживанием.

В последние годы в целях повышения доверия со стороны партнёров и клиентов, укрепления позиций на рынке многие компании принимают решение о внедрении системы управления качеством.

Наличие сертификата соответствия международным стандартам ISO свидетельствует о том, что в компании стандартизированы процедуры изготовления продукции (выполнения работ, оказания услуг), соблюдается технология работы, организован контроль качества продукции (работ, услуг), продуманы и отлажены все бизнес-процессы, распределены и документированы обязанности сотрудников. Тем самым, система менеджмента качества (СМК) является своего рода гарантией высокого качества товара, работ или услуг, подтверждает хорошее образование и профессиональный опыт персонала.

Стандарты ISO 9000 предлагают как саму методику построения систем управления качеством, так и процедуру их сертификации на соответствие данным стандартам.

В настоящее время в Российской Федерации действуют национальные стандарты:

• ГОСТ Р ИСО 9000–2015 «Системы менеджмента качества. Основные положения и словарь» (Аутентичный текст с ISO 9000:2015);

• ГОСТ Р ИСО 9001–2015 «Системы менеджмента качества. Требования» (Аутентичный текст с ISO 9001:2015).

Система управления качеством организуется с учётом специфики деятельности и задач конкретного хозяйствующего субъекта.

Обычно внедрение СМК в организации начинается с приказа о создании рабочей группы по разработке и внедрению СМК. Примерный образец приказа приведён в приложении к настоящей главе.

Работу группы возглавляет Представитель руководства по СМК – лицо, которое в данной организации осуществляет координацию и общее руководство работами по подготовке, внедрению и совершенствованию СМК, контроль над её функционированием.

Обычно в рабочую группу включаются специалисты в области качества, главные специалисты основных подразделений организации, в том числе и юридической службы.

Это вполне логично, поскольку рабочей группе, организующей работу по внедрению системы менеджмента качества, потребуются нормативные и организационно-распорядительные документы, консультирование по правовым вопросам.

Кроме того, постановка системы управления качеством может повлиять на организационную структуру хозяйствующего субъекта и перераспределение функций работников. Этот процесс в свою очередь связан с применением трудового и гражданского законодательства. На стадии анализа действующей системы управления и определения основных параметров бизнес-структуры, внедряющей СМК, необходима помощь юридического консультанта.

Правового сопровождения требует и проведение аудита системы менеджмента качества на основании договора с компанией, специализирующейся в соответствующей сфере.

При подготовке к проведению сертификационного аудита потребуется разработать или доработать локальные нормативные акты, связанные с системой менеджмента качества.

Такой внутренней документацией в рамках СМК могут стать:

• руководство по менеджменту качеством – базовый документ, представляющий полную информацию о СМК компании;

• стандарты предприятия, инструкции, положения, иные локальные нормативные акты, определяющие процедуры по сертифицируемым видам деятельности компании;

• методики системы менеджмента качества – документы, содержащие рекомендации по применению СМК при осуществлении организацией основных видов деятельности или реализации проекта;

• нормативно-техническая документация, устанавливающая требования к процессам производства продукции, выполнения работ, оказания услуг;

• организационно-распорядительные документы: положения о структурных подразделениях, должностные инструкции сотрудников, приказы, распоряжения, указания и пр.

Разработка документов в рамках СМК и внесение в них изменений осуществляется с учётом положений Государственного стандарта ГОСТ Р 6.30-2003 «Унифицированные системы документации. Унифицированная система организационно-распорядительной документации. Требования к оформлению документов», введённого в действие Постановлением Госстандарта России от 03 марта 2003 г. № 65-ст.

Уровень требований к сертифицируемым процессам достаточно высок, поэтому создание документов системы менеджмента качества осуществляется при непосредственном участии юристов.

Степень и формы участия юрисконсультов в выполнении работ по документированию СМК может быть различной и зависит от множества объективных и субъективных факторов.

В одних случаях достаточно консультирования о возможности применение того или иного нормативного акта при документировании процедуры СМК. В других – проведения экспертизы нормативной документации по системе менеджмента качества.

В каких-то ситуациях может быть выявлена необходимость переработки локальных нормативных документов, конкретизирующих и развивающих положения документов СМК. В любом случае в поле зрения юриста должны оставаться основные требования и принципы локального нормотворчества, такие как:

• легитимность – внутренние документы хозяйствующего субъекта должны соответствовать законодательству Российской Федерации;

• функциональность – при управлении качеством документ призван обеспечить правовое регулирование управленческой, коммерческой, производственной, кадровой и иной деятельности общества;

• согласованность с другими организационно-распорядительными и корпоративными документами организации;

• обеспечение правильного понимания политики хозяйствующего субъекта в области качества;

• отражение в документации СМК прав, обязанностей и ответственности сотрудников компании в соответствии с условиями трудовых договоров и/или должностных инструкций.

Кроме того, следует учитывать качественные критерии, применяемые к тексту документа, который должен быть ясным, чётким, информационно ёмким, чётко структурированным (см. Методические рекомендации Всероссийского научно-исследовательского института документоведения и архивного дела «Унификация текстов управленческих документов», 1998 г.).

В ходе реализации системы управления качеством к функциям юрисконсульта добавится и поддержание в актуальном состоянии документации СМК.

Особое внимание аудиторы уделяют Положениям о структурных подразделениях и/или должностным инструкциям сотрудников, поскольку данные внутренние документы определяют задачи, функции, круг должностных обязанностей, права, ответственность служб и работников и систему их взаимодействия в рамках СМК.

Положения о структурных подразделениях и должностные инструкции сотрудников необходимо разработать заново или пересмотреть их на предмет актуальности функций и согласованности с политикой в области качества.

В отчёте аудитора о состоянии системы менеджмента качества организации могут найти отражение рекомендации в части не только стандартизации производственных процессов, но и доработки нормативных, организационно-распорядительных документов по системе менеджмента качества.

После устранения всех недостатков, выявленных сертификационным аудитом, проводится внутренняя проверка СМК. Если результатом проверки становится заключение о работоспособности СМК, начинается следующий этап – сертификация деятельности компании на соответствие международному стандарту ISO.

Орган, который будет осуществлять сертификацию, выбирается исходя из принципа наибольшей значимости сертификата соответствия качества для тендерных процедур или контрагентов либо осуществления бизнес-проектов и пр.

Аккредитацию центров по сертификации, выполняющих работы по оценке (подтверждению) соответствия, осуществляет национальный орган по аккредитации (ст. 31 Федерального закона от 27 декабря 2002 г. № 184-ФЗ «О техническом регулировании»). С целью организации деятельности по сертификации производств Приказом Росстандарта от 30 ноября 2010 г. № 698-ст утверждены Рекомендации по стандартизации и установлен порядок сертификации производств.

Практика показывает, что СМК работает эффективно там, где все сотрудники понимают суть целей СМК, заинтересованы в повышении культуры производства товаров и оказания услуг.

Важнейшее мероприятие в программе построения системы менеджмента качества – обучение персонала принципам, инструментам и методам корпоративной СМК.

Зачастую к подготовке и проведению образовательных мероприятий в области менеджмента качества руководство организации привлекает и правоведов.

Образец приказа, которым можно воспользоваться при подготовке документов СМК.

Общество с ограниченной ответственностью «ОМЕГА»

20 января 2017 г.

№ 77

ПРИКАЗ

«О разработке и внедрении системы менеджмента качества»

В целях разработки и внедрения современных методов управления качеством выпускаемой продукции и выполняемых работ, определения приоритетов и перспектив развития, повышения конкурентоспособности ООО «ОМЕГА» на основе развития элементов системы менеджмента качества

ПРИКАЗЫВАЮ:

1. Назначить Представителем руководства в области качества заместителя генерального директора ООО «ОМЕГА» Петрова Петра Петровича.

2. Создать рабочую группу по внедрению в ООО «ОМЕГА» системы менеджмента качества в следующем составе:

Петров Петр Петрович – Председатель рабочей группы, Представитель руководства в области качества, заместитель генерального директора.

Члены рабочей группы:

Сидоров Иван Николаевич – начальник службы качества;

Степанов Степан Степанович – начальник производственно-технического отдела;

Семёнов Семён Семёнович – начальник отдела по персоналу;

Валентинова Валентина Валентиновна – юрисконсульт;

Николаев Николай Николаевич – главный специалист по информационным технологиям.

3. Рабочей группе по внедрению системы менеджмента качества:

3.1. В срок до 15 февраля 2017 г.:

• сформулировать стратегию, политику, цели, задачи ООО «ОМЕГА» в области качества и критерии качества;

• определить область сертификации деятельности ООО «ОМЕГА»;

• подготовить план мероприятий по внедрению системы менеджмента качества в ООО «ОМЕГА».

3.2. В срок до 28 февраля 2017 г.:

• разработать Руководство по качеству в ООО «ОМЕГА», процедуры системы качества: «Управление документооборотом», «Управление записями по качеству», «Управление предупреждающими действиями», «Управление несоответствующей продукцией (результатом работ)»;

• на основании Руководства по качеству разработать или скорректировать организационные документы ООО «ОМЕГА».

3.3. В срок до 30 марта 2017 г. организовать внедрение в ООО «ОМЕГА» системы менеджмента качества.

4. Руководителям структурных подразделений, главным специалистам:

• в срок до 1 марта 2017 г. в соответствии с Руководством по качеству в ООО «ОМЕГА», процедурами системы качества разработать или откорректировать Положения о структурных подразделениях и должностные инструкции работников ООО «ОМЕГА»;

• обеспечить безусловное выполнение мероприятий по внедрению системы менеджмента качества в ООО «ОМЕГА».

5. Начальнику отдела по персоналу Семёнову С. С. с целью обучения работников ООО «ОМЕГА» принципам управления качеством организовать курс лекций с привлечением необходимых специалистов.

6. Контроль над исполнением настоящего приказа оставляю за собой.

Генеральный директор ООО «ОМЕГА» Иванов И. И.

___________

(подпись)

С приказом ознакомлены:

___________

(подписи) (расшифровка подписей) (дата)

Мероприятия по дальнейшей реализации СМК требуют постоянного юридического сопровождения.

Одна из составляющих СМК – стабильное улучшение качества выпускаемой продукции и выполняемых работ.

Применительно к договорной работе это означает непрерывное совершенствование процедуры заключения, исполнения и контроля исполнения договоров. В частности, необходимостью становится наличие в договорах раздела, определяющего требования к качеству товаров, работ, гарантийные обязательства поставщика или подрядчика и т. п.

Так, в договоре поставки можно зафиксировать требования к качеству поставляемого товара путём ссылок на документацию изготовителя (стандарт предприятия, ТУ и т. п.), образец товара, государственные (международные) стандарты.

Нелишним будет согласование сроков и порядка представления поставщиком документов, удостоверяющих качество и комплектность продукции, а также эксплуатационной документации.

Включение в договор условий о порядке замены недоброкачественной или некомплектной продукции, об ответственности за поставку брака, за нарушение сроков его замены избавит в дальнейшем покупателя от многих проблем.

Нередко поставка товара ненадлежащего качества сопровождается убытками покупателя, возникшими в связи с заменой, возвратом продукции несоответствующего качества, устранением недостатков собственными силами, уплатой санкций своему контрагенту.

Для более полной компенсации потерь от поставки некачественной продукции при исчислении размера убытков можно разработать собственную методику определения размера ущерба или сделать ссылку, что стороны договора руководствуются «Временной методикой определения размера ущерба (убытков), причинённого нарушениями хозяйственных договоров» (приложение к Письму Госарбитража СССР от 28 декабря 1990 г. № С-12/НА-225). Кстати, до настоящего времени это единственный нормативный документ, подробно регламентирующий данный вопрос.

Оптимальным вариантом при взыскании убытков, считается тот, при котором методика их исчисления согласована покупателем и поставщиком в специальном разделе договора или в приложении к нему.

В целях стимулирования поставщиков к улучшению качества поставляемой продукции в условия договоров необходимо вводить санкции в форме штрафа за каждый факт поставки некачественной продукции, а также за несвоевременную замену брака.

В процессе исполнения договора поставки важно правильно организовать приёмку товара по качеству, поскольку согласно ст. 513 Гражданского кодекса Российской Федерации покупатель обязан совершить все необходимые действия, обеспечивающие принятие поставленных товаров.

Проверка качества товара осуществляется в порядке, установленном ГОСТами, иными правовыми актами, договором или обычаями делового оборота.

Зачастую, по традиции, партнёры указывают в договоре, что при приёмке покупателем товара по качеству применяется порядок, установленный Инструкцией о порядке приёмки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству, утверждённой Постановлением Госарбитража СССР от 25 апрлеля 1966 г. № П-7 в ред. от 14 ноября 1974 г., с изм. от 22 октября 1997 г.

Напомним, что данный нормативный документ не является обязательным к применению и используется покупателем (получателем) только в случаях, когда это предусмотрено договором поставки (п. 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 22 октября 1997 г. № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса РФ о договоре поставки»).

Мнения юристов-практиков о возможности использования процедуры приёмки, прописанной в Инструкции № П-7, разделились.

Одни полагают, что использование данного документа удобно, поскольку в нём подробно регламентированы порядок и сроки приёмки товаров по качеству. Инструкция избавляет покупателя и поставщика от необходимости прописывать в договоре процесс приёмки.

Другие считают Инструкцию № П-7 излишне громоздкой, трудной в практическом применении, содержащей устаревшие термины и понятия.

Опыт подсказывает, что сторонам целесообразно согласовывать правила приёмки товара, исходя из базиса поставки, ассортимента поставляемой продукции, технической оснащённости службы входного контроля получателя и квалификации её работников. А за основу можно взять именно Инструкцию № П-7.

При приёмке товара необходимо выполнить требование ст. 483 ГК РФ – известить продавца о нарушении условий договора по качеству (комплектности) товара.

Сделать это надо в срок, установленный законом, иными правовыми актами или договором, а если такой срок не установлен, в разумный срок после того, как нарушение соответствующего условия договора должно быть обнаружено исходя из характера и назначения товара. Если у покупателя отлажен механизм входного контроля, то сотрудники организации-покупателя приостанавливают приёмку товара и уведомляют об этом поставщика по телеграфу или по факсу, к примеру, не позднее 24 часов после обнаружения несоответствия.

Покупатель должен обеспечить хранение товара ненадлежащего качества в условиях, предотвращающих ухудшение его состояния и смешение с другими изделиями.

Вместе с тем необходимо надлежащим образом зафиксировать фактическое состояние продукции в момент поступления.

Наиболее важным из документов, фиксирующих некачественную (некомплектную) поставку был и остаётся акт, который может оформляться по форме № ТОРГ-2 либо форме, согласованной сторонами или принятой у покупателя.

Для минимизации риска признания недействительным акта приёмки продукции, поступившей от поставщиков с нарушением требований к качеству, целесообразно, чтобы акты проходили правовую экспертизу.

В соответствии со ст. 475 ГК РФ покупатель, которому передан товар ненадлежащего качества, вправе по своему выбору потребовать от продавца соразмерного уменьшения покупной цены либо безвозмездного устранения недостатков товара в разумный срок или возмещения своих расходов на устранение недостатков товара. Обычно выбор способа устранения последствий несоответствующей по качеству (комплектности) поставки зависит от политики, проводимой покупателем в области качества, производственного цикла, вида предпринимательской деятельности и других факторов.

Получатель продукции несоответствующего качества не всегда выполняет свои обязанности по приёмке.

В связи с этим возникают неблагоприятные для него последствия: продавец отказывается от удовлетворения требований покупателя об устранении недостатков товара, о доукомплектовании или о замене некомплектного товара.

Как показывает арбитражная практика, ненадлежащее осуществление процесса приёмки товара, поставленного с нарушением условий о качестве, является причиной отказа в удовлетворении справедливых по сути исковых требований покупателя.

В организациях, связанных с большим оборотом товаров, для обеспечения взаимодействия различных служб желательно разработать локальный нормативный акт, регламентирующий процедуры входного контроля, оформления документов приёмки по количеству и качеству, организации хранения несоответствующей по качеству, ассортименту, комплектности продукции, уведомления поставщиков о нарушении условий договора, замены забракованной продукции и пр.

В ходе поддержания и развития СМК юристам совместно с другими службами приходится проводить анализ работы по рассмотрению и удовлетворению рекламаций потребителей и заказчиков в части качества выпускаемой предприятием продукции, выполненных работ, оказанных услуг. Возможно, что для исправления существующего положения и определения приоритетных направлений, потребуется разработка соответствующих мероприятий, сопровождающихся принятием локальных правовых актов.

В рамках СМК встаёт вопрос: «Можно ли оценить эффективность работы юристов?»

Как подсказывает практика, документально установить критерии оценки результативности труда правоведа вполне реально.

К примеру, руководство одной из коммерческих организаций в должностную инструкцию юрисконсульта включило раздел «Показатели эффективности работы» со следующими критериями:

• качество и полнота регламентации договорной, претензионной и исковой работы;

• качество проведения правовой экспертизы договоров;

• качество и полнота регламентации деятельности компании, соответствие локальных правовых актов законодательству Российской Федерации;

• качество информационного обеспечения по вопросам законодательства РФ;

• своевременность и качественность подготовки претензий, исков, материалов к судебным заседаниям;

• состояние и совершенствование реестра претензий и исков, возможность получения оперативной и достоверной информации о претензиях и исках;

• сумма денежных средств, поступивших при реализации трудовых функций;

• сумма денежных средств, не взысканных с общества по заявленным требованиям.

Рейтинг юрисконсульта в другой компании основывался на том, что в качестве критерия оценки принимался уровень компетенции работника, в частности:

• обладание достаточным объёмом знаний в области гражданского права и практическими навыками правового обеспечения деятельности организации (способен организовать ведение договорной работы; может осуществлять комплексную правовую экспертизу договоров и оценку юридических рисков в рамках гражданского права и смежных отраслях права; способен к осуществлению комплексного правового анализа проблемных моментов, лежащих на стыке нескольких отраслей права);

• инициативное правовое моделирование (предлагает меры по усовершенствованию, в т. ч. по снижению правовых рисков, в существующих бизнес-процессах; может не только оценить юридические ограничения и риски, но и предложить возможные варианты решения поставленной задачи; может дать объективную оценку соотношения правового риска с адекватностью поставленной к реализации задачи);

• обладание достаточным объёмом знаний и практическими навыками для осуществления судебной защиты (умеет составлять и оформлять процессуальные документы; владеет навыками ведения судебного процесса, общения и построения диалогов для выявления позиции противоположной стороны и контролирующих органов; знает порядок исполнения судебных актов, владеет навыками общения с должностными лицами, осуществляющими исполнение судебных решений);

• обладание достаточным объёмом знаний и практическими навыками в области ведения корпоративных процедур (знает процедуру и владеет практическими навыками проведения корпоративных процедур общества, в т. ч. организации, подготовки и проведения общих собраний участников, заседаний советов директоров, предоставления информации участникам, одобрения сделок ит. д.);

• обладание достаточным объёмом знаний и практическими навыками в области управления имуществом (знает порядок проведения предпродажной подготовки, в т. ч. путём проведения торгов; владеет навыками проведения переговоров с потенциальными покупателями; обладает навыками, позволяющими осуществить постановку объектов недвижимости на кадастровый учёт; способен организовать сбор и подачу документов на государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним).

Насколько непредвзято оценивает руководство эффективность деятельности юрисконсульта и пользу для бизнес-структуры – это уже отдельная тема.

5. Договорная работа

Каждая организация, предпринимательская структура в ходе своей деятельности вступает в договорные отношения с другими участниками рынка. Грамотно поставленный процесс договорной работы, должное внимание менеджмента к этой важной составляющей части деятельности компании позволяют избежать конфликтов с партнёрами, защитить финансово-экономические интересы, минимизировать налоговые и правовые риски.

Как свидетельствует практика, при организации договорной работы используются два основных варианта.

Первый из них предполагает, что вся работа, связанная с заключением договоров, их сопровождением, отслеживанием процесса исполнения обязательств, решением всех вопросов, связанных с договорной документацией, возлагается на юристов.

При втором варианте заключением и ведением договоров занимаются структурные подразделения (работники) организации, которые в соответствии с их функциональными обязанностями являются получателем или отправителем товара, заказчиком либо исполнителем работ, услуг. Однако, и в подобной ситуации правовое обеспечение не ограничивается только визированием договоров. Юрисконсульт оказывает методическую помощь службам общества, участвующим в договорной работе, совместно с ними разрабатывает проекты договоров, протоколов разногласий, дополнительных соглашений, соглашений о зачёте встречных однородных требований, консультирует на предмет соответствия сделки требованиям действующего законодательства.

Выбор варианта ведения договорной работы зависит от множества факторов, в частности, от организационной структуры хозяйствующего субъекта, численности персонала, вида деятельности, количества действующих договоров, а также той роли, которая отведена руководством компании юристу.

Подготовка к заключению договора должна начинаться с определения целей заключения договора, участников сделки, их потенциальных финансовых и производственных возможностей. При этом главными принципами при заключении любого договора являются целесообразность установления договорных отношений и экономическая выгода от сделки.

Вполне оправдано, что в некоторых организациях проводится тендер, как способ выбора имеющихся на рынке предложений товаров и услуг по наиболее оптимальным ценовым показателям и потребительским свойствам.

Кроме того, при объявлении тендера процесс заключения договора становится более прозрачным, что способствует предотвращению злоупотреблений со стороны собственных сотрудников, причастных к заключению договора.

На выбор будущего делового партнёра существенное влияние оказывают длительные прочные хозяйственные связи.

Новых контрагентов стоит проверять на добросовестность. Эта процедура позволяет убедиться в том, что договор заключается с действующим юридическим лицом, которое может исполнить принятые обязательства и не является фирмой-однодневкой. Сделки с фирмой-однодневкой повышают налоговые риски, поскольку расходы на приобретение товаров (работ, услуг) у подобных фирм при налоговой проверке могут быть признаны необоснованными.

Кроме того, по результатам проверки общество получает документальное подтверждение того, что оно перед заключением сделки проявило должную осмотрительность при выборе контрагента.

Для проверки добросовестности партнера недостаточно лишь запросить у него представление надлежаще заверенных копий учредительных документов, свидетельств о государственной регистрации юридического лица и постановки на налоговый учёт.

В настоящее время достаточно эффективным способом получения сведений о потенциальном контрагенте являются электронные сервисы на официальном сайте Федеральной налоговой службы России.

С их помощью можно получить:

• сведения о юридических лицах и индивидуальных предпринимателях, в отношении которых представлены документы для государственной регистрации, в том числе для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ;

• сведения, опубликованные в журнале «Вестник государственной регистрации» о принятии решений о ликвидации, реорганизации, уменьшении уставного капитала, принятых регистрирующими органами решениях о предстоящем исключении недействующих юридических лиц из ЕГРЮЛ;

• сведения из реестра дисквалифицированных лиц;

• сведения о лицах, в отношении которых факт невозможности участия (осуществления руководства) в организации установлен (подтверждён) в судебном порядке;

• адреса, указанные при государственной регистрации в качестве места нахождения несколькими юридическими лицами;

• сведения о юридических лицах, связь с которыми по указанному ими адресу (месту нахождения), внесённому в ЕГРЮЛ, отсутствует;

• сведения о юридических лицах, имеющих задолженность по уплате налогов и/или не предоставляющих налоговую отчётность более года.

Обычно проверкой деловой репутации контрагента по вышеуказанным параметрам занимается сотрудник службы экономической безопасности компании и/или юрист.

Критерием, способным повлиять на принятие решения об установлении договорных связей может стать и выполнение контрагентом своих обязательств перед другими юридическими лицами. По Картотеке арбитражных дел информационного ресурса «Электронное правосудие» следует проверить, в каких судебных процессах был задействован и в настоящее время участвует будущий деловой партнер.

Полезно заглянуть и Банк данных исполнительных производств Федеральной службы судебных приставов.

Для проверки финансового состояния целесообразно ознакомиться с балансом общества.

Опыт практической работы подсказывает, что зафиксировать результаты проверки надо соответствующей справкой.

До заключения сделки рекомендуется обратить внимание на наличие либо отсутствие налоговых рисков. В целях анализа возможных рисков целесообразно руководствоваться разъяснениями, данными Постановлением Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды».

Перед оформлением сделки между взаимосвязанными лицами следует оценить риски с учётом действующих положений разд. Y.1 «Взаимозависимые лица. Общие положения о ценах и налогообложении. Налоговый контроль в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами. Соглашение о ценообразовании» ч. 1 Налогового кодекса Российской Федерации от 31 июля 1998 г. № 146-ФЗ.

Рыночный характер цен может стать предметом спора с органами ФНС о нарушении норм Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» в части установления хозяйствующим субъектом монопольно высокой или низкой цены товара.

При заключении внешнеэкономических контрактов наличие/отсутствие территориальных рисков желательно оценивать с учётом Таможенного кодекса таможенного союза, являющегося приложением к Договору от 27 ноября 2009 г. № 17, принятому Решением Межгосударственного Совета ЕврАзЭС на уровне глав государств, и сложившейся арбитражной практики.

Один из верных способов защиты интересов компании – это оценка сделки на предмет отнесения её к крупной или сделке с заинтересованностью. В ряде случаев на совершение крупной сделки или сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, должно быть получено согласие совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания акционеров (участников общества).

Отсутствие одобрения сделки создаёт предпосылки для признания её оспоримой или недействительной. Поэтому, когда существуют предположения о крупной сделке или сделке с заинтересованностью, необходимо прибегнуть к правовой экспертизе соответствующих документов контрагента и своего общества, а также анализу ст. ст. 79, 83 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», ст. ст. 45, 46 Федерального закона от 08 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

В случаях, когда выполняемые контрагентом работы (услуги) законом определены как лицензируемые, необходимо запросить у потенциального подрядчика заверенную копию лицензии со всеми приложениями, поскольку её отсутствие может повлечь признание договора недействительным.

Для минимизации предпринимательского риска нелишним будет подобрать способы обеспечения исполнения обязательств, предусмотренные гл. 23 Гражданского кодекса РФ.

Как известно, в связи с принятием Федерального закона от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса РФ» положения об обязательствах претерпели серьезные изменения.

Так, новациями, внесенными в главу 23 ГК РФ, понятие «независимая гарантия» заменило банковскую гарантию. В настоящее время кроме банков, иных кредитных организаций гарантию может предоставить любая коммерческая организация.

Ст. ст. 381.1, 381.2 Гражданского кодекса Российской Федерации законодательно закрепили применявшийся на практике обеспечительный платёж.

Существенно дополнен, а местами изменён, пар. 5 гл. 23 ГК РФ «Поручительство».

В результате реформирования обязательственного права в Гражданском кодексе РФ появились новые понятия: альтернативное обязательство и факультативное обязательство (ст. ст. 308.1, 308.2 ГК РФ). Участники гражданского оборота и до внесения изменений в ГК РФ могли включать в договоры дополнительные обязательства. Теперь же в связи с появлением правовой основы компании могут смелее использовать новые виды обязательств.

Общие правила ГК РФ об обязательствах и их исполнении разъяснены Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 22 ноября 2016 г. № 54 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении». В Постановлении рассмотрены вопросы, касающиеся самого предмета обязательства; его исполнения по частям или третьим лицом; одностороннего изменения обязательства или отказа от его исполнения; определения и исчисления его срока; исполнения обязательства досрочно; установления места и момента его исполнения; начисления процентов; исполнения альтернативных обязательств; факультативного и встречного исполнения.

Договорная работа включает в себя не только подготовку договоров, но и участие в переговорах. На этапе переговоров партнёры согласовывают свои позиции по всем существенным условиям предстоящей сделки.

Необходимо учитывать, что теперь отношения деловых партнеров при проведении переговоров урегулированы ст. 434.1 ГК РФ.

При вступлении в переговоры о заключении договора, в ходе их проведения и по их завершении договаривающиеся стороны обязаны действовать добросовестно, в частности, не допускать вступление в переговоры о заключении договора или их продолжение при заведомом отсутствии намерения достичь соглашения с другой стороной.

Недобросовестными действиями при проведении переговоров считаются:

• предоставление стороне неполной или недостоверной информации, в том числе умолчание об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны быть доведены до сведения другой стороны;

• внезапное и неоправданное прекращение переговоров о заключении договора при таких обстоятельствах, когда другая сторона переговоров не могла разумно этого ожидать.

«Предполагается, что каждая из сторон переговоров действует добросовестно и само по себе прекращение переговоров без указания мотивов отказа не свидетельствует о недобросовестности соответствующей стороны. На истце лежит бремя доказывания того, что, вступая в переговоры, ответчик действовал недобросовестно с целью причинения вреда истцу, например, пытался получить коммерческую информацию у истца либо воспрепятствовать заключению договора между истцом и третьим лицом…» – разъясняется в абз. 2 п. 19 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24 марта 2016 г. № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств». Вместе с тем недобросовестность действий ответчика предполагается, если имеются обстоятельства, предусмотренные пп. 1 и 2 п. 2 ст. 434.1 ГК РФ. В этих случаях ответчик должен доказать добросовестность своих действий (абз. 2 п. 19 вышеуказанного Постановления).

Если в ходе переговоров о заключении договора сторона получает информацию, которая передается ей другой стороной в качестве конфиденциальной, она обязана не раскрывать эту информацию и не использовать её ненадлежащим образом для своих целей независимо от того, будет ли заключен договор (п. 4. ст. 434.1 ГК РФ).

Согласно п. 3 ст. 434.1 ГК РФ сторона, которая ведёт или прерывает переговоры о заключении договора недобросовестно, нарушает обязанность о неразглашении конфиденциальной информации либо использовании её для своих целей должна возместить другой стороне причинённые этим убытки.

Подготовка условий договора относится к важнейшей стадии договорной работы.

Договор считается заключённым, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора; условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Договор может признаваться незаключённым, если в нём отсутствуют существенные условия.

Поэтому необходимо проанализировать, какие условия для данного вида договора являются существенными.

Так, согласно ст. ст. 455, 465, 506 ГК РФ для договора поставки существенными являются условия о наименовании товаров, их количестве и сроке поставки, для договора купли-продажи – наименование и количество товара.

В договоре аренды должны обязательно содержаться данные, позволяющие установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды (состав имущества, место его расположения), срок договора, размер арендной платы (п. 3 ст. 607, ст. 614, п. 1 ст. 650, ст. 654 ГК РФ).

На практике в содержание заключаемого договора вносятся так называемые обычные условия, которые устанавливаются диспозитивными нормами гражданского права для договоров определённого типа. Источниками обычных условий наряду с законом является и обычай делового оборота.

К примеру, договором поставки стороны согласовывают условия о месте и времени перехода права собственности от поставщика к покупателю; об отнесении расходов по перевозке и страхованию товара на покупателя; об условиях и видах платежей; о предоставляемых в рамках договора документах (сертификаты качества, накладные, счета-фактуры и т. д.); о сроках приёмки товара по качеству и пр.

Вместе с тем, отсутствие обычных условий не влияет на недействительность договора.

Помимо существенных и обычных условий в договоре могут содержаться случайные условия, которые также имеют значение при сделке. Данные условия не характерны для соответствующего типа договора и приобретают юридическую силу лишь в случае включения их в договор по воле сторон. Допустим, покупатель и поставщик согласовывают в договоре предоставление обеспечения для исполнения обязательств; доставку товара определённым видом транспорта; условия о неустойке за неисполнение договора; подсудность при рассмотрении споров.

При подготовке договора необходимо избегать включения в него таких условий, по которым сделка может быть признана ничтожной. Договор, условия которого противоречат существу законодательного регулирования соответствующего вида обязательства, может быть квалифицирован как ничтожный полностью или в соответствующей части, даже если в законе не содержится прямого указания на его ничтожность. Например, ничтожно условие договора доверительного управления имуществом, устанавливающее, что по истечении срока договора переданное имущество переходит в собственность доверительного управляющего (абз. 2 п. 74 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»).

Зачастую контрагент предлагает заключить договор по так называемой типовой форме.

Справедливости ради отметим, что за последние годы техника подготовки договоров на основе типовых форм претерпела изменения в лучшую сторону.

Однако, разрабатывая собственные типовые формы, организация предусматривает для себя значительно больше прав, а обязанностей и ответственности – меньше, чем у партнёра, которому предлагается договор.

Работники фирмы, предоставившей подобный типовой договор, неохотно идут на внесение в него каких-либо изменений. Тем не менее, инициативу по изменению условий договора все-таки следует проявлять. В ходе переговоров с исполнителями по договору либо сотрудниками юридической службы потенциального партнера можно улучшить не устраивающие положения проекта договора, индивидуализировать условия конкретной сделки путём внесения изменений или дополнений на взаимоприемлемых условиях.

К другому способу урегулирования разногласий относится подготовка протокола разногласий, в котором излагается своя формулировка пунктов договора. Договаривающиеся стороны вправе согласовать условия договора путём двухстороннего подписания именно протокола разногласий.

Попутно отметим, что право сторон на передачу в суд преддоговорных споров ограничено. Ч. 1 ст. 446 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает, что разногласия, возникающие при заключении договора, передаются на рассмотрение суда в случаях, если спор возник в отношении договора, который обязана заключить одна из сторон на основании ст. 445 ГК РФ либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Визирование не является обязательной процедурой договорной работы.

Необходимость её введения каждая организация определяет самостоятельно с учётом организационной структуры и штата, объёмов производства (оказания услуг), отсутствия (наличия) внутренних и внешних рисков.

В то же время, визирование обеспечивает, как минимум, две цели:

• согласование с основными участниками бизнес-процессов обязательств, возникающих у организации;

• уменьшение рисков путём предварительной проверки службами компании целесообразности совершения хозяйственных операций и их законности.

Так, юридическая служба осуществляет анализ проекта договора на соответствие законодательству.

До визирования проекта договора юрист проверяет наличие условий, которые законодательство признает обязательными для данного вида договора. Следует учитывать и переписку сторон, связанную с заключением договора, поскольку в ней контрагент может указать на условие, существенное именно для него.

Заключение смешанных и непоименованных в Гражданском кодексе договоров законодательством не запрещено. Однако, этого стоит избегать, поскольку существует вероятность их различного толкования сторонами договора, контролирующими сделку органами либо судом. Безопаснее, когда договор подходит под классификацию второй части Гражданского кодекса России.

Юрисконсульт должен проследить, соответствует ли содержание договора той цели, которая преследуется при установлении хозяйственных связей, а условия договора, относящиеся к диспозитивным, – интересам компании.

Возможно, придётся структурировать договор в соответствии с правилами юридической техники.

Правовая экспертиза проекта договора включает в себя и проверку чёткости изложения текста, не допускающего двусмысленного толкования, а также отсутствия противоречий в условиях договора. Точность и ясность формулировок в договорной документации позволяют правильно понимать права, обязанности, ответственность сторон договора, а также сократить количество споров, нередко возникающих по причине неудачной редакции договора.

Помимо юридических аспектов желательно обращать внимание на другие элементы работы с документами: логику и последовательность изложения содержания договора, орфографию и грамматику, форматирование текста. Это способствует повышению и качества договора, и корпоративной культуры в работе с документами.

Юрисконсульт также определяет форму договора, соответствующую требованиям законодательства: простая письменная, нотариально удостоверенная, простая письменная с государственной регистрацией. Попутно отметим, что последствия отсутствия обязательной регистрации или нотариального удостоверения договора оговорены в ст. ст. 164, 165 ГК РФ, пп. 3, 58–62 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № 25.

В ходе визирования проверяется правильность и полнота оформления приложений к договору (спецификаций, технических условий и пр.), как неотъемлемых частей договора.

В отдельных случаях может потребоваться подготовка правового заключения на проект договора, в котором юрисконсульт вправе высказать свои замечания и способы устранения недоработок, упущений и пр.

Важным этапом договорной работы является подписание договоров, которое в определённых ситуациях может быть связано с распределением полномочий между руководителем юридического лица, его заместителями и другими лицами. К примеру, в крупных компаниях генеральный директор право подписи документов по определенным направлениям деятельности предоставляет своим заместителям или руководителям структурных подразделений.

В то же время, делегирование данного права иным лицам должно оформляться распорядительным документом, отражающим их полномочия, круг решаемых ими вопросов и перечень документов, которые они могут подписывать.

Для исключения возможности признания договора незаключенным необходимо проверить наличие у лица, которое будет подписывать договор, соответствующих полномочий.

Права на подписание договорной документации могут предоставляться и доверенностью.

В случаях делегирования права на заключение сделок в договоре указывается фактическая должность, фамилия, инициалы подписанта.

Использование предлога «За» или косой черточки перед наименованием должности руководителя в документах не разрешается (см. решение Коллегии Главархива СССР от 27 апреля 1988 г., Приказ Главархива СССР от 23 мая 1988 г. № 33 об объявлении решения коллегии).

Печать на договорах и приложениях к ним не относится к обязательным атрибутам договорной документации.

Федеральным законом от 06 апреля 2015 г. № 82-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части отмены обязательности печати хозяйственных обществ» обязанность обществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ иметь печать заменена на соответствующее право. В случае если общество принимает решение использовать печать, то сведения о наличии печати должны содержаться в уставе. Таким образом, чтобы не ошибиться с вопросом обязательности печати, рекомендуется заглянуть в устав контрагента.

Присвоение реквизитов подписанному договору столь же необходимый элемент договорной работы, как и все остальные. Обычно заключённому договору присваивается номер и указывается дата заключения. На основе этих реквизитов сведения о договоре вносятся в журнал или книгу регистрации договоров. Наряду с документарным учётом в компании может существовать и электронный реестр контрагентов и договоров.

После подписания и регистрации контракта договорная работа вступает в следующий, главный этап: надлежащее исполнение принятых сторонами обязательств.

Практика показывает, что весьма эффективным методом наблюдения за исполнением договора является закрепление за ним ответственного исполнителя.

Именно на ответственного исполнителя возлагается контроль за исполнением сделки: сроками, полнотой исполнения обязательств, соответствием выполненной работы заданию заказчика, порядком расчётов, своевременным оформлением результатов подрядных работ и т. д., а при необходимости – подготовка предложений о продлении действия договора, внесении в него изменений либо о расторжении договорных отношений.

На стадии исполнения договоров также требуется юридическое сопровождение.

Разумеется, правовыми средствами обеспечения выполнения договорных обязательств нужно пользоваться с учётом новой редакции Гражданского кодекса Российской Федерации.

Так, ст. 307 ГК РФ дополнена п. 3, который обязывает стороны при установлении, исполнении обязательства и после его прекращения действовать добросовестно, учитывая права и законные интересы друг друга, взаимно оказывая необходимое содействие для достижения цели обязательства, а также предоставляя друг другу необходимую информацию.

«Должник обязан принять все разумные меры для уменьшения ущерба, причинённого кредитору обстоятельством непреодолимой силы, в том числе уведомить кредитора о возникновении такого обстоятельства, а в случае неисполнения этой обязанности – возместить кредитору причинённые этим убытки» (п. 3 ст. 307, п. 1 ст. 393 ГК РФ) – конкретизируется в п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24 марта 2016 г. № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств».

На принципе добросовестности основан и запрет на отказ от договора (исполнения договора) для стороны, имеющей право на такой отказ, но подтвердившей действие договора, в том числе путём принятия от другой стороны предложенного последней исполнения обязательства (п. 5 ст. 450.1 ГК РФ).

Отдельным этапом договорной работы является изменение либо дополнение условий заключённого договора по инициативе любой из сторон. Изменения и дополнения, внесённые в договор, оформляются дополнительным соглашением, которое подписывается уполномоченными представителями обеих сторон. Проекты изменений (дополнений) так же подлежат согласованию и визированию, как и сам договор.

На стадии исполнения договоров юристов привлекают к подготовке не только дополнительных соглашений, но и соглашений о продлении или расторжении договоров, о зачёте встречных однородных требований, уведомлений об отказе от договора и т. д.

Кроме того, юрисконсульт участвует в решении вопроса практического применения правила о расходах на исполнение обязательства (ст. 309.2 ГК РФ), проблемы зависших платежей (ст. 316 ГК РФ), взыскания процентов по денежному обязательству (ст. 317.1 ГК РФ).

Для повышения эффективности договорной работы целесообразно периодически проводить экономический и правовой анализ.

Оценка практики заключения и исполнения договоров предполагает, в частности:

• выявление «дорогих» и невыгодных для фирмы сделок;

• анализ причин, вызывающих нарушение договорных обязательств;

• рейтинг результативности хозяйственных связей;

• мониторинг конфликтов между участниками договорных отношений;

• определение мер воздействия за неисполнение заключённых договоров.

На основе проведённого анализа разрабатываются мероприятия, направленные на защиту интересов организации, осуществление контроля за исполнением договорных обязательств, упреждение конфликтов с партнёрами.

Договор прекращается путём надлежащего исполнения сторонами обязательств, что подтверждается накладными, актами принятия работ (услуг) либо другими соответствующими документами.

Кроме того, завершением договорных обязательств считаются:

• расторжение договора;

• отказ от договора;

• предоставление отступного;

• применение зачёта встречного однородного требования;

• совпадение должника и кредитора в одном лице;

• новация обязательства;

• прощение долга;

• уступка права требования исполнения обязательств;

• перевод долга;

• признание договора недействительным и применение последствий его недействительности.

Организация хранения исполненных договоров – настолько же важный этап договорной работы, как и все предыдущие. Как показывает практика, нередки случаи утраты договорной документации. Понятно, что в подобном случае у юрисконсульта возникают серьёзные трудности при отстаивании интересов компании в судебных инстанциях.

Для оптимизации договорной работы, повышения ответственности сотрудников, причастных к ней, целесообразно разработать локальный нормативный акт.

Неважно, как будет назван документ, которым стандартизируется договорная работа: Инструкция, Положение, Регламент. Главная цель – отрегулировать порядок подготовки условий договоров, прохождения проекта договора «по вертикали и горизонтали», рассмотрения разногласий, подписания договоров, контроля за их реализацией.

Естественно, что подобный локальный правовой акт разрабатывается при непосредственном участии юриста, на основе действующего законодательства, арбитражной практики, с учётом традиций ведения договорной работы в конкретной организации.

Возможно, при подготовке внутреннего документа пригодится предлагаемая ниже модель.

Приложение № 1

к приказу Генерального директора ООО «ОМЕГА»

№ 77 от 01 февраля 2017 г.

РЕГЛАМЕНТ

по заключению, регистрации, сопровождению и хранению договоров

1. Общие положения

1.1. Настоящий Регламент устанавливает в ООО «ОМЕГА» (далее – Общество) основные правила заключения, оформления, регистрации, хранения и контроля исполнения всех договоров, за исключением трудовых. Данный порядок распространяется на все структурные подразделения Общества, деятельность которых связана с заключением и исполнением договоров.

1.2. Любые сделки, т. е. действия Общества, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, должны быть оформлены письменно, путём составления одного документа, подписанного сторонами.

1.3. Заключение договоров путём обмена письмами, телеграммами, телефаксами и иными документами допускается при разовых закупках товаров, выполнении работ или оказании услуг, если договорная сумма не превышает 3000 рублей, при наличии пояснительной записки руководителя службы, объясняющей причину отсутствия договора как единого документа.

1.4. Критериями целесообразности установления договорных связей и выбора потенциальных партнёров Общества должны быть: производственная необходимость; выгода в экономическом и иных аспектах; получение от контрагента наиболее качественных товаров, работ, услуг; соответствие сделки требованиям действующего законодательства.

1.5. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иным правовыми актами.

1.6. По основным направлениям хозяйственной деятельности юрисконсультом Общества разрабатываются стандартные и примерные формы договоров.

2. Заключение, оформление, регистрация, хранение договоров