Kitobni o'qish: «Комментарий к Федеральному закону от 31 декабря 2017 г. № 486-ФЗ «О синдицированном кредите (займе) и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (постатейный)»

А. Н. Борисов

* * *

Список сокращений

Органы государственной власти, иные государственные органы и организации:

Государственная Дума – Государственная Дума Федерального Собрания Российской Федерации;

КС России – Конституционный Суд Российской Федерации;

ВС России – Верховный Суд Российской Федерации;

ВАС России – Высший Арбитражный Суд Российской Федерации;

Минфин России – Министерство финансов Российской Федерации;

Банк России – Центральный банк Российской Федерации;

Внешэкономбанк – государственная корпорация «Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)».

Правовые акты:

часть первая ГК РФ – Гражданский кодекс РФ (часть первая) от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ¹;

часть вторая ГК РФ – Гражданский кодекс РФ (часть вторая) от 26 января 1996 г. № 14-ФЗ²;

часть третья ГК РФ – Гражданский кодекс РФ (часть третья) от 26 ноября 2001 г. № 146-ФЗ³.

Источники опубликования правовых актов:

pravo.gov.ru – «Официальный интернет-портал правовой информации http://www.pravo.gov.ru»;

ВВАС РФ – «Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации»;

Ведомости СНД и ВС РСФСР – «Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР»;

Ведомости СНД и ВС РФ – «Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации»;

РГ – «Российская газета»;

СЗ РФ – «Собрание законодательства Российской Федерации»;

СПС – справочные правовые системы.

Иные сокращения:

ЕГРИП – Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей;

ЕГРН – Единый государственный реестр недвижимости;

ЕГРЮЛ – Единый государственный реестр юридических лиц;

СКЗ – синдицированный кредит (займ).

Введение

Законопроект, принятый в качестве Федерального закона от 31 декабря 2017 г. № 486-ФЗ «О синдицированном кредите (займе) и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», внесен в Государственную Думу Правительством РФ (распоряжение от 19 июня 2017 г. № 1277-р⁴). Первоначально законопроект (ему был присвоен № 204679-7) имел название «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации (в части сделок по синдицированному кредиту)»⁵ и им предлагалось основное регулирование закрепить в новой статье 25² «Синдицированный кредит» Федерального закона от 2 декабря 1990 г. № 395–1 «О банках и банковской деятельности» (полностью излагался в новой редакции Федеральным законом от 3 февраля 1996 г. № 17-ФЗ)⁶. В отношении необходимости принятия законопроекта и его концепции в пояснительной записке к законопроекту⁷ отмечалось следующее.

Законопроект направлен на устранение правовых неопределенностей, касающихся регулирования договоров синдицированного кредита. Развитие правового регулирования синдицированного кредита позволит увеличить объемы кредитования в реальном секторе экономики и повысить доступность кредита при одновременном снижении кредитных рисков, принимаемых отдельными кредиторами.

Долгосрочные инвестиционные кредиты, предоставляемые кредитными организациями российским заемщикам, служат важным источником инвестиций, имеющим заметный потенциал роста. На текущий момент около 8 % инвестиций финансируется за счет банковского кредита.

В настоящее время важными факторами, ограничивающими потенциал долгосрочного кредитования, являются слабость базы российских инвесторов, готовых вкладывать средства на сроки 5–7 лет, необходимость надлежащего обеспечения и защиты их прав, отсутствие надежных механизмов рефинансирования, а также недостаточное развитие современного финансового инструментария.

Большинство из перечисленных недостатков может быть устранено с использованием современных схем финансирования, которые широко применяются на зарубежных рынках.

Синдицированный кредит отвечает большинству принципов современных моделей финансирования и потому имеет значительный потенциал развития в современных условиях. Ему присущ также ряд преимуществ по сравнению с двусторонними кредитными соглашениями:

с точки зрения заемщика, использование синдицированного кредита позволяет увеличить размер и сроки заимствования, снизить транзакционные расходы и время на закрытие сделки, оптимизировать использование обеспечения (предметов залога), а также в ходе одной сделки выстроить взаимодействие с несколькими банками;

с точки зрения кредиторов, синдицированный кредит обеспечивает распределение кредитных рисков между несколькими банками и диверсификацию портфеля отдельного банка, повышает ликвидность активов, расширяет круг потенциальных заемщиков и клиентов, дает положительный репутационный эффект, упрощает управление задолженностью в случае просрочки заемщика. С учетом небольшого, по международным меркам, капитала российских банков использование синдицированного кредита позволяет преодолеть ограничение кредитного риска на одного заемщика (обязательный норматив Н6). Кроме того, банк-организатор может увеличить доход от кредитования за счет комиссии за организацию кредита;

с точки зрения участников вторичного рынка, синдицированный кредит служит базовым активом для широкого круга финансовых инструментов. Его использование упрощает рефинансирование кредита, открывает новые возможности для инвестирования и получения прибыли.

В 2005–2008 гг. годовой объем синдицированных кредитов, привлекаемых российскими заемщиками, составлял 35–70 млрд. долларов США. Общее число сделок в 2005 г. превысило 120. После резкого спада, имевшего место в 2009 г., в 2010–2014 гг. объемы рынка начали восстанавливаться, достигнув 35–40 млрд. долларов США в год, при среднегодовом количестве сделок около 60. Однако в последние два года произошло кардинальное сжатие рынка. В 2015 г. было заключено всего 13 сделок на общую сумму около 7 млрд. долларов США.

Сокращение рынка стало результатом ограничения финансирования российских компаний, вызванного введением секторальных санкций. В осложнившейся геополитической обстановке иностранные банки снизили свою активность. Доступ на рынок синдицированного кредита сохранил ограниченный круг крупнейших компаний. Проводимые сделки предусматривают снижение сроков финансирования с обычных ранее 5–7 лет до 4–5 лет.

Такие факторы, как ужесточение требований к достаточности банковского капитала (Базель II, III), особенно для инвестиционного и долгосрочного кредита, и использование органами банковского надзора мотивированного суждения, в том числе при определении связанности заемщиков, ограничивают потенциальный объем кредитных рисков, которые могут принимать банки. Наличие в кредитном портфеле банков крупных заемщиков расширяет перечень активов, пригодных для рефинансирования, и позволяет снизить риски ликвидности.

Классический синдицированный кредит на международном рынке представляет собой совокупность отдельных двусторонних кредитов, предоставленных синдикатом кредиторов одному заемщику на единых условиях. В каждом кредитном договоре может быть указан идентичный срок погашения обязательств заемщика и размер процентной ставки или же могут быть предусмотрены различные условия для каждого конкретного транша по кредиту. Отношения участников синдиката и заемщика определены в едином документе – договоре синдицированного кредита. При этом каждый кредитор обладает индивидуальным правом требования к заемщику, а также несет индивидуальную обязанность по выдаче своей доли кредита. Все расчеты по предоставлению и возврату кредита производятся через кредитного агента, который действует от лица синдиката кредиторов на основании многостороннего договора, а управление предоставленным кредиторам обеспечением осуществляется управляющим залогом от своего имени и в интересах кредиторов.

В соответствии с международной практикой договор об объединении кредиторов (синдикате) квалифицируется в качестве многостороннего договора, отличного от договора простого товарищества.

В английском праве по договору синдицированного кредита каждый из банков-кредиторов выдает самостоятельный кредит заемщику. Поэтому обязательства и права каждого банка не зависят от обязательств и прав иных кредиторов. Обычный синдикат не является товариществом (partnership) в английском праве, поскольку участники синдиката не имеют совместной прибыли. Кроме того, в товариществе между участниками возникают фидуциарные обязанности, например, полное раскрытие информации и избежание конфликта интересов, взаимные обязательства по возмещению убытков, специальные налоговый режим и режим банкротства. Все это отсутствует при синдицированном кредитовании. Банк не принимает обязательств перед другими банками или перед заемщиком, что все прочие участники синдиката исполнят свои обязательства по выдаче кредита заемщику. Банки не являются солидарными должниками и правила о солидарном обязательстве к ним не применяются. Банки не являются также солидарными кредиторами.

Особенностями сделок синдицированного кредитования является осуществление банком-организатором значительной предварительной работы по организации и координации сделки синдицированного кредитования среди всех участников, включая предварительные переговоры с заемщиком, согласование структуры и условий сделки, привлечение юридических и финансовых консультантов, формирование состава синдиката и прочее. Традиционно документация для такого рода сделок предусматривает право кредиторов беспрепятственно уступать свою долю в синдицированном кредите другому лицу (замена кредитора).

В международной практике банковские тарифы в сделках синдицированного кредита характеризуются повышенной сложностью. Это связано с тем, что функции по исполнению сделки разделены между разными банками, выполняющим специализированные задачи. Специализация позволяет обеспечить низкий уровень процентных ставок по кредиту. Установление помимо процентов в виде платы за пользование кредитом иных комиссий, вознаграждений и платежей (в том числе фиксированной однократной платы) является стандартной международной практикой.

Эти платежи устанавливаются с целью компенсации расходов кредитора на заключение и исполнение договора или компенсацию последствий от досрочного возврата кредита заемщиком, а также с целью привлечения кредиторов к участию в кредите.

Важную роль в синдицированном кредитовании играет лицо, которое управляет залогами и обеспечением в интересах всех кредиторов-созалогодержателей (управляющий залогом). Однако управляющий залогом действует от имени кредиторов, поэтому в соответствии с действующим регулированием именно они (а не управляющий залогом) подлежат регистрации в соответствующих залоговых реестрах в качестве залогодержателей (реестре прав на недвижимое имущество, реестре уведомлений о залоге движимого имущества и прочее).

Введение общей нормы о синдицированном кредите является одним из наиболее востребованных современной банковской практикой изменений. Фактически синдицированные кредиты уже активно используются на практике. Исходя из существа отношений по синдицированному кредиту, соответствующий договор следует квалифицировать как смешанный договор. При этом выделяются три группы отношений между его сторонами:

1) отношения между каждым из банков-кредиторов и заемщиком представляют собой отношения по договорам кредитной линии (кредитным договорам);

2) отношения между кредиторами (межкредиторское соглашение, договор об объединении (синдикате) кредиторов). Договор об объединении кредиторов по содержанию является многосторонним соглашением о координации действий кредиторов, направленных на достижение общей цели – предоставлении кредита заемщику). В договоре устанавливается порядок осуществления прав кредиторов по отношению к заемщику, кредитному управляющему и управляющему залогом;

3) отношения «кредиторы – управляющий залогом» и «кредиторы – кредитный управляющий».

Статья 1. Отношения, регулируемые настоящим Федеральным законом

1. Настоящий Федеральный закон регулирует отношения, возникающие в связи с предоставлением заемщику займа или кредита несколькими займодавцами (кредиторами), действующими совместно, а также отношения между указанными займодавцами (кредиторами) (далее – кредиторы).

2. В части, не урегулированной настоящим Федеральным законом, к указанным в части 1 настоящей статьи отношениям подлежат применению положения Гражданского кодекса Российской Федерации и иных федеральных законов.

1. Часть 1 комментируемой статьи определяет предмет регулирования данного Закона. С общетеоретических позиций определение предмета регулирования законодательного акта представляет собой определение общественных отношений, которые урегулированы нормами этого акта и которые в силу этого становятся правовыми отношениями.

В качестве отношений, регулируемых комментируемым Законом (элементов предмета регулирования Закона) в ч. 1 комментируемой статьи названы, во-первых, отношения, возникающие в связи с предоставлением заемщику займа или кредита несколькими займодавцами (кредиторами), действующими совместно, и, во-вторых, отношения между указанными займодавцами (кредиторами) (при этом в юридико-технических целях введено сокращенное обозначение «кредиторы»).

Содержание ряда статей комментируемого Закона (ст. 11–19) выходит за рамки непосредственно предмета регулирования данного Закона – этими положениями вносятся изменения в ряд федеральных законодательных актов. В то же время соединение в одном законодательном акте статей, устанавливающих новое правовое регулирование, и статей, содержащих внесение изменений в законодательные акты, не совсем характерно для федерального законодателя и противоречит Методическим рекомендациям по юридико-техническому оформлению законопроектов, направленным письмом Аппарата Государственной Думы от 18 ноября 2003 г. № вн2–18/490⁸.

2. В соответствии с ч. 2 комментируемой статьи в части, не урегулированной комментируемым Законом, к указанным в ч. 1 данной статьи отношениям подлежат применению положения Гражданского кодекса РФ и иных федеральных законов.

Гражданский кодекс РФ является центральным, системообразующим актом гражданского законодательства, что следует из нормы п. 2 ст. 3 части первой данного Кодекса, согласно которой гражданское законодательство состоит из данного Кодекса и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов, регулирующих отношения, указанные в п. 1 и 2 ст. 2 данного Кодекса. В первом из указанных пунктов, к которым сделана отсылка, установлено (в ред. Федерального закона от 30 декабря 2012 г. № 302-ФЗ⁹), что гражданское законодательство определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальных прав), регулирует отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими (корпоративные отношения), договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников.

Иными федеральными законами, о которых идет речь в ч. 2 комментируемой статьи, являются, прежде всего, те акты, в которые комментируемым Законом вносятся изменения. В частности, это Основы законодательства РФ о нотариате, Федеральные законы «О рынке ценных бумаг», «Об обществах с ограниченной ответственностью», «Об ипотеке (залоге недвижимости)», «Об инвестиционных фондах», «Об исполнительном производстве», «О территориях опережающего социально-экономического развития в Российской Федерации», «О промышленной политике в Российской Федерации» и «О государственной регистрации недвижимости».

Статья 2. Общие положения о договоре синдицированного кредита (займа)

1. По договору синдицированного кредита (займа) несколько кредиторов (далее – синдикат кредиторов) обязуются согласованно друг с другом предоставить или предоставлять в собственность заемщика денежные средства в размере и сроки, предусмотренные договором для каждого кредитора, а заемщик обязуется возвратить кредиторам полученные от них денежные средства, уплатить проценты за пользование денежными средствами, а также иные платежи, если обязанность их уплаты предусмотрена договором.

2. Заемщиком по договору синдицированного кредита (займа) может быть юридическое лицо или индивидуальный предприниматель.

3. Кредиторами по договору синдицированного кредита (займа) (участниками синдиката кредиторов) могут быть:

1) кредитные организации, государственная корпорация «Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)»;

2) иностранные банки, международные финансовые организации, а также иностранные юридические лица, которые в соответствии со своим личным законом вправе заключать кредитные договоры;

3) негосударственные пенсионные фонды, управляющие компании инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда и негосударственного пенсионного фонда, специализированные депозитарии инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда и негосударственного пенсионного фонда;

4) иные российские юридические лица в случаях, предусмотренных федеральным законом.

4. Если договор синдицированного кредита (займа) устанавливает помимо указанных в части 1 настоящей статьи обязательств сторон также другие обязательства заемщика по отношению к одному или нескольким кредиторам, обязательства одного из кредиторов по отношению к другим кредиторам, связанные с договором синдицированного кредита (займа), либо иные обязательства сторон договора синдицированного кредита (займа) (по управлению залогом, по организации предоставления кредита (займа) и другие), к такому договору в части, не урегулированной настоящим Федеральным законом, подлежат применению положения пункта 3 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации. Договор синдицированного кредита (займа) должен предусматривать условие о порядке принятия кредиторами решений и исполнения ими обязанностей в отношении заемщика и иных лиц в связи с предоставлением заемщику синдицированного кредита (займа), его обслуживанием и возвратом (межкредиторское соглашение), при этом такое условие не создает обязанностей для заемщика.

5. Договор синдицированного кредита (займа) может быть заключен после того, как заемщик заключил с одним или несколькими будущими участниками синдиката кредиторов договор кредита (займа). В таком случае договор синдицированного кредита (займа) изменяет ранее возникшие обязательства указанных лиц, если состав участников ранее возникших обязательств и состав участников договора синдицированного кредита (займа) полностью совпадают, при этом договор синдицированного кредита (займа) может предусматривать прекращение или изменение договора управления залогом, соглашения о порядке удовлетворения требований кредиторов к заемщику или иного соглашения, связанного с обязательствами заемщика.

6. Договор синдицированного кредита (займа), заключенный между заемщиком и участниками синдиката кредиторов (первоначальными участниками синдиката кредиторов), может предусматривать возможность присоединения к нему указанных в части 3 настоящей статьи лиц (новых участников синдиката кредиторов), в отношении которых договор синдицированного кредита (займа) действует с момента присоединения новых участников синдиката кредиторов к договору в предусмотренном им порядке. Если иное не предусмотрено договором синдицированного кредита (займа), при присоединении к договору новых участников синдиката кредиторов обязательства первоначальных участников синдиката кредиторов и заемщика не изменяются.

7. Договор синдицированного кредита (займа) должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение формы договора синдицированного кредита (займа) влечет его ничтожность.

1. В комментируемой статье закреплены общие положения о договоре СКЗ. Часть 1 данной статьи определяет понятие договора СКЗ: по такому договору несколько кредиторов (при этом в юридико-технических целях введено сокращенное обозначение «синдикат кредиторов») обязуются согласованно друг с другом предоставить или предоставлять в собственность заемщика денежные средства в размере и сроки, предусмотренные договором для каждого кредитора, а заемщик обязуется возвратить кредиторам полученные от них денежные средства, уплатить проценты за пользование денежными средствами, а также иные платежи, если обязанность их уплаты предусмотрена договором.

Классический синдицированный кредит на международном рынке представляет собой совокупность отдельных двусторонних кредитов, предоставленных синдикатом кредиторов одному заемщику на единых условиях. В каждом кредитном договоре может быть указан идентичный срок погашения обязательств заемщика и размер процентной ставки или же могут быть предусмотрены различные условия для каждого конкретного транша по кредиту. Отношения участников синдиката и заемщика определены в едином документе – договоре синдицированного кредита. При этом каждый кредитор обладает индивидуальным правом требования к заемщику, а также несет индивидуальную обязанность по выдаче своей доли кредита. Все расчеты по предоставлению и возврату кредита производятся через кредитного агента, который действует от лица синдиката кредиторов на основании многостороннего договора, а управление предоставленным кредиторам обеспечением осуществляется управляющим залогом от своего имени и в интересах кредиторов.

Понятия кредитного договора и договора займа определены, соответственно, в п. 1 ст. 819 «Кредитный договор» и в п. 1 ст. 807 «Договор займа» части второй ГК РФ (в ред. Федерального закона от 26 июля 2017 г. № 212-ФЗ¹⁰):

по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты за пользование ею, а также предусмотренные кредитным договором иные платежи, в т. ч. связанные с предоставлением кредита (п. 1 ст. 819);

по договору займа одна сторона (займодавец) передает или обязуется передать в собственность другой стороне (заемщику) деньги, вещи, определенные родовыми признаками, или ценные бумаги, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество полученных им вещей того же рода и качества либо таких же ценных бумаг (п. 1 ст. 807).

Основными отличиями кредитного договора от договора займа являются, во-первых, то, что на стороне займодавца в кредитном договоре выступает банк или иная кредитная организация (кредитор), и, во-вторых, то, что предметом кредитного договора являются только денежные средства (кредит), в то время как предметом договора займа могут быть не только деньги, но и вещи, определенные родовыми признаками, или ценные бумаги.

2. Часть 2 комментируемой статьи определяет лиц, которые могут быть заемщиками по договору СКЗ, – это юридические лица и индивидуальные предприниматели. Соответственно, гражданин, не являющийся индивидуальным предпринимателем, заемщиком по договору СКЗ быть не может.

Как определено в п. 1 ст. 48 «Понятие юридического лица» части первой ГК РФ (здесь и далее в ред. Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ¹¹), юридическим лицом признается организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. В пункте 2 названной статьи установлено, что юридическое лицо должно быть зарегистрировано в ЕГРЮЛ в одной из организационно-правовых форм, предусмотренных данным Кодексом.

Согласно абзацу 1 п. 1 ст. 23 «Предпринимательская деятельность гражданина» части первой ГК РФ (здесь и далее в ред. Федерального закона от 26 июля 2017 г. № 199-ФЗ¹²) гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, за исключением случаев, предусмотренных абзацем 2 данного пункта. В соответствии с абз. 2 данного пункта в отношении отдельных видов предпринимательской деятельности законом могут быть предусмотрены условия осуществления гражданами такой деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

Отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц при их создании, реорганизации и ликвидации, при внесении изменений в их учредительные документы, государственной регистрацией физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и государственной регистрацией при прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, а также в связи с ведением государственных реестров – ЕГРЮЛ и ЕГРИП, регулирует Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (наименование в ред. Федерального закона от 23 июня 2003 г. № 76-ФЗ)¹³, что и закреплено в ч. 1 его ст. 1.

3. В части 3 комментируемой статьи определены лица, которые могут быть кредиторами по договору СКЗ (участниками синдиката кредиторов). В первоначальном варианте законопроекта, принятого впоследствии в качестве комментируемого Закона, предлагалось установить, что участниками синдиката кредиторов могут выступать кредитные организации, Банк России, Внешэкономбанк, иностранные банки, а также иностранные юридические лица, если они правомочны заключать кредитные договоры в соответствии с законом своего государства, а также международные финансовые организации.

В соответствии с ч. 3 комментируемой статьи кредиторами по договору СКЗ (участниками синдиката кредиторов) могут быть:

1) кредитные организации, Внешэкономбанк.

Понятие «кредитная организация» определено в ч. 1 ст. 1 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» как юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Банка России имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные данным Законом. Там же установлено, что кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество.

Согласно определению, данному в ч. 2 указанной статьи, банк – это кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.

Внешэкономбанк (государственная корпорация «Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)») в соответствии с ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 17 мая 2007 г. № 82-ФЗ «О банке развития»¹⁴ является государственной корпорацией, созданной Россией, статус, цели деятельности, функции и полномочия которой определяются данным Законом, иными федеральными законами и принятыми на их основе нормативными правовыми актами РФ. Уместно упомянуть, что осуществление Внешэкономбанком функций участника синдиката кредиторов регламентировано, например, Постановлением Правительства РФ от 15 февраля 2018 г. № 158 «О программе «Фабрика проектного финансирования»¹⁵, которым утверждены Правила предоставления субсидий из федерального бюджета в виде имущественных взносов Российской Федерации в государственную корпорацию «Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)» на возмещение расходов в связи с предоставлением кредитов и займов в рамках реализации механизма «Фабрика проектного финансирования»;

2) иностранные банки, международные финансовые организации, а также иностранные юридические лица, которые в соответствии со своим личным законом вправе заключать кредитные договоры.

Понятие иностранного банка определено в ч. 6 ст. 1 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» как банк, признанный таковым по законодательству иностранного государства, на территории которого он зарегистрирован.

Личному закону юридического лица посвящена статья 1202 «Личный закон юридического лица» части третьей ГК РФ, согласно п. 1 которой (в ред. Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 124-ФЗ¹⁶) личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо, если иное не предусмотрено Федеральным законом «О внесении изменений в Федеральный закон «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» и статью 1202 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации»;

3) негосударственные пенсионные фонды, управляющие компании инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда и негосударственного пенсионного фонда, специализированные депозитарии инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда и негосударственного пенсионного фонда.

Понятие «негосударственный пенсионный фонд» определено в п. 1 ст. 2 Федерального закона от 7 мая 1998 г. № 75-ФЗ «О негосударственных пенсионных фондах» (в ред. Федерального закона от 21 июля 2014 г. № 218-ФЗ)¹⁷ как организация, исключительной деятельностью которой является негосударственное пенсионное обеспечение, в т. ч. досрочное негосударственное пенсионное обеспечение, и обязательное пенсионное страхование. Там же установлено, что такая деятельность осуществляется фондом на основании лицензии на осуществление деятельности по пенсионному обеспечению и пенсионному страхованию.

Согласно определениям, данным в ст. 3 названного Закона (в ред. Федерального закона от 10 января 2003 г. № 14-ФЗ¹⁸): управляющая компания – это акционерное общество, общество с ограниченной (дополнительной) ответственностью, созданные в соответствии с законодательством РФ и имеющие лицензию на осуществление деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами; специализированный депозитарий – это акционерное общество, общество с ограниченной (дополнительной) ответственностью, созданные в соответствии с законодательством РФ и имеющие лицензию на осуществление депозитарной деятельности и лицензию на деятельность специализированного депозитария инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов;

4) иные российские юридические лица в случаях, предусмотренных федеральным законом.

Соответственно данному положению комментируемым Законом внесены дополнения в некоторые законодательные акты, в результате чего установлено, что участниками синдиката кредиторов могут быть специализированное общество проектного финансирования (новый п. 11 ст. 15¹ Федерального закона «О рынке ценных бумаг»), институты развития Дальнего Востока (новая ч. 4 ст. 33 Федерального закона «О территориях опережающего социально-экономического развития в Российской Федерации»), государственные фонды развития промышленности (новая ч. 12 ст. 11 Федерального закона «О промышленной политике в Российской Федерации») (см. ст. 12, 17 и 18 Закона, а также комментарий к ним).

4. Часть 4 комментируемой статьи на случай, когда договор СКЗ устанавливает помимо указанных в ч. 1 данной статьи обязательств сторон также другие обязательства заемщика по отношению к одному или нескольким кредиторам, обязательства одного из кредиторов по отношению к другим кредиторам, связанные с договором СКЗ, либо иные обязательства сторон договора СКЗ (по управлению залогом, по организации предоставления кредита (займа) и другие), предусматривает, что к такому договору в части, не урегулированной комментируемым Законом, подлежат применению положения п. 3 ст. 421 «Свобода договора» части первой ГК РФ.

Положения пункта, к которому сделана отсылка, посвящены смешанному договору: стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор); к отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

Часть 4 комментируемой статьи также устанавливает, что договор СКЗ должен предусматривать условие о порядке принятия кредиторами решений и исполнения ими обязанностей в отношении заемщика и иных лиц в связи с предоставлением заемщику СКЗ, его обслуживанием и возвратом, при этом такое условие не создает обязанностей для заемщика. Для обозначения такого условия в юридико-технических целях введено обозначение «межкредиторское соглашение».

В первоначальном варианте законопроекта, принятого впоследствии в качестве комментируемого Закона, использовалось понятие договора об объединении кредиторов. Законопроектом предлагалось установить, что в договоре об объединении кредиторов определяется порядок осуществления прав и исполнения обязанностей кредиторов по отношению к заемщику и иным лицам в связи с предоставлением заемщику кредита, его обслуживанием и возвратом. Соответственно, при работе над законопроектом было учтено предложение Комитета Государственной Думы по финансовому рынку (см. Заключение от 11 июля 2017 г.¹⁹) исключить из законопроекта упоминание о договоре об объединении кредиторов как о самостоятельном виде договора.

5. В части 5 комментируемой статьи предусмотрена возможность заключения договора СКЗ после того, как заемщик заключил с одним или несколькими будущими участниками синдиката кредиторов договор кредита (займа). Согласно данной норме в этом случае договор СКЗ изменяет ранее возникшие обязательства указанных лиц, если состав участников ранее возникших обязательств и состав участников договора СКЗ полностью совпадают. Также указано, что договор СКЗ может предусматривать прекращение или изменение договора управления залогом, соглашения о порядке удовлетворения требований кредиторов к заемщику или иного соглашения, связанного с обязательствами заемщика.

6. Согласно части 6 комментируемой статьи договор СКЗ, заключенный между заемщиком и участниками синдиката кредиторов (первоначальными участниками синдиката кредиторов), может предусматривать возможность присоединения к нему указанных в ч. 3 данной статьи лиц (новых участников синдиката кредиторов). Согласно данной норме в отношении новых участников синдиката кредиторов договор СКЗ действует с момента присоединения новых участников синдиката кредиторов к договору в предусмотренном им порядке;

Часть 6 комментируемой статьи также устанавливает, что при присоединении к договору СКЗ новых участников синдиката кредиторов обязательства первоначальных участников синдиката кредиторов и заемщика не изменяются. При этом предусмотрено, что договором СКЗ могут быть установлены отступления от этого общего правила, т. е. рассматриваемое положение является диспозитивной нормой (п. 4 ст. 421 части первой ГК РФ).

Следует подчеркнуть, что договор СКЗ, предусматривающий возможность присоединения к нему новых участников синдиката кредиторов, не является договором присоединения, которому посвящена статья 428 «Договор присоединения» части первой ГК РФ. Как определено в п. 1 названной статьи, договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

7. В части 7 комментируемой статьи установлены требования к форме договора СКЗ и определены последствия несоблюдения этих требований. В точности такие же положения закреплены в ч. 5 ст. 3 комментируемого Закона в отношении договора об организации СКЗ.

В соответствии с ч. 7 комментируемой статьи договор СКЗ должен быть заключен в письменной форме. Точно такое же правило содержится в абз. 1 ст. 820 «Форма кредитного договора» части второй ГК РФ в отношении кредитного договора: кредитный договор должен быть заключен в письменной форме. В отношении договора займа в п. 1 ст. 808 «Форма договора займа» части второй ГК РФ (в ред. Федерального закона от 26 июля 2017 г. № 212-ФЗ²⁰) предусмотрено, что договор займа между гражданами должен быть заключен в письменной форме, если его сумма превышает 10 тысяч рублей, а в случае, когда займодавцем является юридическое лицо, – независимо от суммы. С учетом того, что кредиторами (займодавцами) по договору СКЗ согласно ч. 2 комментируемой статьи являются только юридические лица, рассматриваемое правило ч. 7 комментируемой статьи соответствует норме п. 1 ст. 808 ГК РФ. Пункт 2 названной статьи 808 Кодекса предусматривает, что в подтверждение договора займа и его условий может быть представлена расписка заемщика или иной документ, удостоверяющие передачу ему займодавцем определенной денежной суммы или определенного количества вещей. Разумеется, данная норма к договору СКЗ неприменима.

Согласно пункту 1 ст. 160 «Письменная форма сделки» части первой ГК РФ сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами. Как предусмотрено там же, двусторонние (многосторонние) сделки могут совершаться способами, установленными пунктами 2 и 3 ст. 434 «Форма договора» части первой ГК РФ. Речь идет о следующих положениях пунктов, к которым сделана отсылка (в ред. Федерального закона от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ²¹):

договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена письмами, телеграммами, телексами, телефаксами и иными документами, в том числе электронными документами, передаваемыми по каналам связи, позволяющими достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Электронным документом, передаваемым по каналам связи, признается информация, подготовленная, отправленная, полученная или хранимая с помощью электронных, магнитных, оптических либо аналогичных средств, включая обмен информацией в электронной форме и электронную почту (п. 2);

письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном пунктом 3 ст. 438 данного Кодекса (п. 3). В свою очередь, в пункте, к которому сделана отсылка, установлено, что совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т. п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

В рамках определения последствий несоблюдения требований к форме договора СКЗ в ч. 7 комментируемой статьи установлено, что несоблюдение формы договора СКЗ влечет его ничтожность. Такое же правило закреплено в отношении кредитного договора в положениях абз. 2 названной выше статьи 820 ГК РФ: несоблюдение письменной формы влечет недействительность кредитного договора; такой договор считается ничтожным.

Рассматриваемое положение ч. 7 комментируемой статьи основано на норме п. 2 ст. 162 «Последствия несоблюдения простой письменной формы сделки» части первой ГК РФ, согласно которой в случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность.

Ничтожность сделки согласно п. 1 ст. 166 «Оспоримые и ничтожные сделки» части первой ГК РФ (здесь и далее в ред. Федерального закона от 7 мая 2013 г. № 100-ФЗ²²) означает, что сделка недействительна по основаниям, установленным законом, независимо от признания ее таковой судом. Договор СКЗ, заключенный с нарушением требования о его письменной форме, недействителен по основанию, предусмотренному статьей 168 «Недействительность сделки, нарушающей требования закона или иного правового акта» данного Кодекса, что следует из разъяснений, данных в п. 73 Постановления Пленума ВС России от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»²³ в отношении в т. ч. упомянутой выше нормы абз. 2 ст. 820 ГК РФ. Общие положения о последствиях недействительности сделки закреплены в ст. 167 «Общие положения о последствиях недействительности сделки» ГК РФ, согласно п. 1 которой недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения.