Kitobni o'qish: «Комментарий к Федеральному закону от 18 июля 2011 г. №223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (постатейный; издание третье, переработанное и дополненное)»

Name: Комментарий к Федеральному закону от 18 июля 2011 г. №223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (постатейный; издание третье, переработанное и дополненное)
ISBN: 978-5-91550-196-5

А. Н. Борисов, Н. А. Краев

Shrift:

А. Н. Борисов

Н. А. Краев

* * *

(в редакции Федеральных законов от 6 декабря 2011 г. № 401-ФЗ, от 30 декабря 2012 г. № 324-ФЗ, от 7 июня 2013 г. № 115-ФЗ, от 2 июля 2013 г. № 160-ФЗ, от 21 декабря 2013 г. № 379-ФЗ, от 28 декабря 2013 г. № 396-ФЗ, от 12 марта 2014 г. № 26-ФЗ, от 29 декабря 2014 г. № 458-ФЗ, от 29 июня 2015 г. № 156-ФЗ, от 29 июня 2015 г. № 159-ФЗ, от 29 июня 2015 г. № 210-ФЗ, от 13 июля 2015 г. № 249-ФЗ, от 5 апреля 2016 г. № 104-ФЗ, от 3 июля 2016 г. № 236-ФЗ, от 3 июля 2016 г. № 321-ФЗ, от 28 декабря 2016 г. № 474-ФЗ, от 7 июня 2017 г. № 108-ФЗ, от 29 декабря 2017 г. № 470-ФЗ, от 31 декабря 2017 г. № 481-ФЗ, от 31 декабря 2017 г. № 496-ФЗ и от 31 декабря 2017 г. № 505-ФЗ)

Борисов Александр Николаевич

Специалист по административным правоотношениям, финансам и налоговому праву, директор юридической фирмы. Автор многочисленных комментариев к законодательству, в том числе к Административному и Бюджетному кодексам РФ, Федеральным законам № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» и № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Краев Николай Александрович

Специалист по гражданскому праву, кандидат юридических наук, юрисконсульт оборонного предприятия. Советник главы администрации, курирующий вопросы заключения государственных контрактов на поставки товаров. Автор комментариев к Федеральным законам № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» и № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Введение

Законопроект, принятый в качестве Федерального закона от 18 июля 2011 г. № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – комментируемый Закон), разработан во исполнение поручений Правительства РФ от 19 июня 2009 г. № ВП-П13–3392 (п. 36, 99) и от 27 апреля 2010 г. № ВП-П13–2737 (п. 11) и внесен в Государственную Думу группой ее депутатов (изначально законопроект имел название «О закупках товаров, работ, услуг государственными корпорациями (компаниями), субъектами естественных монополий, организациями коммунального комплекса»). В отношении концепции законопроекта в пояснительной записке к нему отмечалось следующее.

Законопроект направлен на регламентацию закупок товаров, работ и услуг:

государственными корпорациями (государственными компаниями, субъектами естественных монополий, организациями коммунального комплекса, организациями, осуществляющими регулируемые виды деятельности в сфере газоснабжения, государственными унитарными предприятиями, муниципальными унитарными предприятиями); автономными учреждениями, обществами, в уставном капитале которых доля участия России, субъекта РФ, муниципального образования превышает 50 %;

дочерними обществами (организациями), более 50 % уставного капитала которых принадлежит государственным корпорациям (государственным компаниям), субъектам естественных монополий, организациям коммунального комплекса, организациям, осуществляющим регулируемые виды деятельности в сфере газоснабжения, государственным унитарным предприятиям, муниципальным унитарным предприятиям, автономным учреждениям, обществам, в уставном капитале которых доля участия России, субъекта РФ, муниципального образования превышает 50 %;

дочерними обществами (организациями) указанных дочерних обществ (организаций), в уставном капитале которых доля участия указанных дочерних обществ (организаций) превышает 50 %.

Устанавливаются общие принципы и основные требования, связанные с закупками товаров, работ, услуг указанными заказчиками, а именно:

о неограничении допуска к участию в торгах путем установления неизмеряемых, неадминистрируемых требований к участникам торгов;

запрет на предъявление к участникам закупок, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также условиям договора требований и осуществление оценки и сопоставление заявок на участие в закупках по критериям и в порядке, не размещенным на официальном сайте;

о фиксации всех правил закупок заказчика в Положении о закупках, а не в разрозненных документах и требование о публикации такого Положения о закупках в открытом доступе на официальном сайте РФ в информационно-телекоммуникационной сети Интернет для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг;

о публикации информации о закупках на официальном сайте и информации об исполнении договоров в едином публичном реестре договоров. При этом определен минимальный объем размещаемой информации (положения о закупках, извещения о проведении открытых торгов, документация о закупках, изменения, разъяснения, протоколы). Аналогичный минимальный объем размещаемой информации установлен в отношении информации, размещаемой в реестре договоров (предмет договора, способ закупки, цена, срок исполнения, сведения о поставщике, сведения об акте приемки). Не размещаются в открытом доступе только сведения, составляющие государственную тайну, а также в исключительных случаях по отдельным решениям Правительства РФ сведения о конкретных закупках или закупках конкретных заказчиков;

о повышении доли закупок инновационной продукции, в том числе разработке перспективных планов ее закупки.

Предусмотрено право Правительства РФ установить перечни товаров, работ, услуг, закупки которых осуществляются исключительно путем проведения открытого аукциона в электронной форме.

Авторами законопроекта также отмечалось, что он направлен на совершенствование закупочной деятельности указанных организаций. Принятие законопроекта будет способствовать обеспечению гласности и прозрачности размещения заказов, расширению возможностей для участия физических и юридических лиц в таких закупках, развитию добросовестной конкуренции.

В первоначальной редакции комментируемого Закона содержалось регулирование, подобное тому, которое было закреплено в Федеральном законе от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (в настоящем комментарии обозначается как Закон 2005 г. о размещении заказов). Однако с 1 января 2014 г. названный Закон утратил силу в связи с принятием Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (в данном комментарии обозначается как Закон 2013 г. о контрактной системе). В связи с этим в соответствующие акты законодательства РФ, в том числе и в комментируемый Закон, Федеральным законом от 28 декабря 2013 г. № 396-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» внесены изменения, которые проанализированы при рассмотрении соответствующих норм комментируемого Закона.

Статья 1. Цели регулирования настоящего Федерального закона и отношения, регулируемые настоящим Федеральным законом

1. Целями регулирования настоящего Федерального закона являются обеспечение единства экономического пространства, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц, указанных в части 2 настоящей статьи (далее – заказчики), в товарах, работах, услугах, в том числе для целей коммерческого использования, с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг (далее также – закупка) для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.

2. Настоящий Федеральный закон устанавливает общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг:

1) государственными корпорациями, государственными компаниями, публично-правовыми компаниями, субъектами естественных монополий, организациями, осуществляющими регулируемые виды деятельности в сфере электроснабжения, газоснабжения, теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения, очистки сточных вод, обработки, утилизации, обезвреживания и захоронения твердых коммунальных отходов, автономными учреждениями, а также хозяйственными обществами, в уставном капитале которых доля участия Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования в совокупности превышает пятьдесят процентов;

2) дочерними хозяйственными обществами, в уставном капитале которых более пятидесяти процентов долей в совокупности принадлежит указанным в пункте 1 настоящей части юридическим лицам;

3) дочерними хозяйственными обществами, в уставном капитале которых более пятидесяти процентов долей в совокупности принадлежит указанным в пункте 2 настоящей части дочерним хозяйственным обществам;

4) бюджетным учреждением при наличии правового акта, утвержденного в соответствии с частью 3 статьи 2 настоящего Федерального закона и размещенного до начала года в единой информационной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд в соответствии с частью 1 статьи 4 настоящего Федерального закона, при осуществлении им закупок:

а) за счет грантов, передаваемых безвозмездно и безвозвратно гражданами и юридическими лицами, в том числе иностранными гражданами и иностранными юридическими лицами, а также международными организациями, субсидий (грантов), предоставляемых на конкурсной основе из соответствующих бюджетов бюджетной системы Российской Федерации, если условиями, определенными грантодателями, не установлено иное;

в) за счет средств, полученных при осуществлении им иной приносящей доход деятельности от физических лиц, юридических лиц, в том числе в рамках предусмотренных его учредительным документом основных видов деятельности (за исключением средств, полученных на оказание и оплату медицинской помощи по обязательному медицинскому страхованию);

5) государственными унитарными предприятиями, муниципальными унитарными предприятиями при наличии правового акта, утвержденного в соответствии с частью 3 статьи 2 настоящего Федерального закона и размещенного до начала года в единой информационной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд в соответствии с частью 1 статьи 4 настоящего Федерального закона, при осуществлении закупок:

б) в качестве исполнителя по контракту в случае привлечения на основании договора в ходе исполнения данного контракта иных лиц для поставки товара, выполнения работы или оказания услуги, необходимых для исполнения предусмотренных контрактом обязательств данного предприятия, за исключением случаев исполнения предприятием контракта, заключенного в соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 93 Федерального закона от 5 апреля 2013 года № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»;

в) без привлечения средств соответствующих бюджетов бюджетной системы Российской Федерации государственными, муниципальными унитарными предприятиями, являющимися аптечными организациями;

6) федеральными государственными унитарными предприятиями, имеющими существенное значение для обеспечения прав и законных интересов граждан Российской Федерации, обороноспособности и безопасности государства, перечень которых утверждается Правительством Российской Федерации по согласованию с Администрацией Президента Российской Федерации.

2¹. Действие настоящего Федерального закона (за исключением случаев, указанных в части 5 настоящей статьи) не распространяется на юридические лица, в уставном капитале которых доля участия Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования в совокупности не превышает пятьдесят процентов, на их дочерние хозяйственные общества и дочерние хозяйственные общества последних, а именно на:

1) субъекты естественных монополий, организации, осуществляющие регулируемые виды деятельности в сфере электроснабжения, газоснабжения, теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения, очистки сточных вод, обработки, утилизации, обезвреживания и захоронения твердых коммунальных отходов, если общая выручка соответственно таких субъектов, организаций от деятельности, относящейся к сфере деятельности естественных монополий, и от указанных видов деятельности составляет не более чем десять процентов общей суммы выручки соответственно от всех видов осуществляемой ими деятельности за предшествующий календарный год, информация об объеме которой размещена в единой информационной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее – единая информационная система);

2) дочерние хозяйственные общества субъектов естественных монополий, организаций, осуществляющих регулируемые виды деятельности в сфере электроснабжения, газоснабжения, теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения, очистки сточных вод, обработки, утилизации, обезвреживания и захоронения твердых коммунальных отходов, если выручка от закупки товаров, работ, услуг основными хозяйственными обществами и их иными дочерними хозяйственными обществами составляет не более чем пять процентов суммы выручки за предыдущие четыре квартала от всех видов осуществляемой ими деятельности, информация об объеме которой размещена в единой информационной системе;

3) дочерние хозяйственные общества указанных в пункте 2 настоящей части дочерних хозяйственных обществ, если выручка от закупки товаров, работ, услуг основными хозяйственными обществами (в том числе иными дочерними хозяйственными обществами основных хозяйственных обществ) основных хозяйственных обществ указанных дочерних хозяйственных обществ составляет не более чем пять процентов суммы выручки за предыдущие четыре квартала от всех видов осуществляемой ими деятельности, информация об объеме которой размещена в единой информационной системе.

3. Порядок определения совокупной доли участия Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования, указанных в пунктах 1 и 2 части 2 настоящей статьи юридических лиц в уставном капитале хозяйственных обществ, порядок уведомления заказчиков об изменении совокупной доли такого участия утверждаются федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, по согласованию с федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

4. Настоящий Федеральный закон не регулирует отношения, связанные с:

1) куплей-продажей ценных бумаг, валютных ценностей, драгоценных металлов, а также заключением договоров, являющихся производными финансовыми инструментами (за исключением договоров, которые заключаются вне сферы биржевой торговли и исполнение обязательств по которым предусматривает поставки товаров);

2) приобретением заказчиком биржевых товаров на товарной бирже в соответствии с законодательством о товарных биржах и биржевой торговле;

3) осуществлением заказчиком закупок товаров, работ, услуг в соответствии с Федеральным законом от 5 апреля 2013 года № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»;

4) закупкой в области военно-технического сотрудничества;

5) закупкой товаров, работ, услуг в соответствии с международным договором Российской Федерации, если таким договором предусмотрен иной порядок определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) таких товаров, работ, услуг;

6) утратил силу;

7) осуществлением заказчиком отбора аудиторской организации для проведения обязательного аудита бухгалтерской (финансовой) отчетности заказчика в соответствии со статьей 5 Федерального закона от 30 декабря 2008 года № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности»;

8) заключением и исполнением договоров в соответствии с законодательством Российской Федерации об электроэнергетике, являющихся обязательными для участников рынка обращения электрической энергии и (или) мощности;

9) осуществлением кредитной организацией и государственной корпорацией «Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)» лизинговых операций и межбанковских операций, в том числе с иностранными банками;

10) определением, избранием и деятельностью представителя владельцев облигаций в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах;

11) открытием головным исполнителем поставок продукции по государственному оборонному заказу, исполнителем, участвующим в поставках продукции по государственному оборонному заказу, в уполномоченном банке отдельного счета и заключением ими с уполномоченным банком договоров о банковском сопровождении сопровождаемой сделки в соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 2012 года № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе»;

12) исполнением заказчиком заключенного с иностранным юридическим лицом договора, предметом которого являются поставка товаров, выполнение работ, оказание услуг за пределами Российской Федерации;

13) осуществлением заказчиком закупок товаров, работ, услуг у юридических лиц, которые признаются взаимозависимыми с ним лицами в соответствии с Налоговым кодексом Российской Федерации и перечень которых определен правовыми актами, предусмотренными частью 1 статьи 2 настоящего Федерального закона и регламентирующими правила закупок. В таких правовых актах указывается обоснование включения в указанный перечень каждого юридического лица в соответствии с положениями Налогового кодекса Российской Федерации;

14) закупкой товаров, работ, услуг юридическим лицом, зарегистрированным на территории иностранного государства, в целях осуществления своей деятельности на территории иностранного государства.

5. Действие настоящего Федерального закона в части особенностей осуществления закупок, предусмотренных статьей 3¹ настоящего Федерального закона, распространяется на юридических лиц, реализующих инвестиционные проекты с государственной поддержкой в объеме, установленном Правительством Российской Федерации, стоимость которых превышает 500 миллионов рублей, при условии включения таких проектов в реестр инвестиционных проектов. Для целей настоящего Федерального закона под закупками, осуществляемыми указанными юридическими лицами, понимается заключение за счет средств таких инвестиционных проектов договоров на поставку товаров, соответствующих критериям, утвержденным Правительством Российской Федерации на основании пункта 2 части 6 статьи 3¹ настоящего Федерального закона, и (или) договоров на выполнение работ, оказание услуг, договоров аренды (включая договоры фрахтования и финансовой аренды), условиями которых предусмотрено использование этих товаров.

1. В части 1 комментируемой статьи определены цели регулирования комментируемого Закона. В качестве таковых названы: во-первых, обеспечение единства экономического пространства; во-вторых, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц, указанных в ч. 2 данной статьи (при этом в юридико-технических целях введено сокращенное обозначение «заказчики»), в товарах, работах, услугах, в том числе для целей коммерческого использования (данное уточнение сделано Федеральным законом от 31 декабря 2017 г. № 505-ФЗ), с необходимыми показателями цены, качества и надежности; в-третьих, эффективное использование денежных средств; в четвертых, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг (при этом в юридико-технических целях введено сокращенное обозначение «закупка») для нужд заказчиков и стимулирование такого участия; в пятых, развитие добросовестной конкуренции; в-шестых, обеспечение гласности и прозрачности закупки; в-седьмых, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.

Перечисленные цели формулировались соответственно целям регулирования Закона 2005 г. о размещении заказов, определенным в п. 1 ст. 1 этого Закона. В Законе 2013 г. о контрактной системе его цели указаны при определении сферы его применения (ч. 1 ст. 1). В качестве целей данного Закона названы повышение эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок.

В свою очередь, цели регулирования комментируемого Закона в совокупности с целями регулирования Закона 2013 г. о контрактной системе можно рассматривать как соответствующие целям регламентации закупок товаров (работ) и услуг, продекларированных в Типовом законе ЮНСИТРАЛ о закупках товаров (работ) и услуг, принятом в г. Нью-Йорке 31 мая 1994 г., а затем в Типовом законе ЮНСИТРАЛ о публичных закупках, принятом в г. Вене 1 июля 2011 г.

Так, согласно преамбуле к Типовому закону ЮНСИТРАЛ о публичных закупках указаны следующие цели регламентации закупок:

a) обеспечение максимальной экономичности и эффективности закупок;

b) расширение и стимулирование участия в процедурах закупок поставщиков и подрядчиков независимо от их государственной принадлежности, содействуя тем самым международной торговле;

c) развитие конкуренции между поставщиками и подрядчиками в отношении поставки объектов закупок;

d) обеспечение справедливого, равного и беспристрастного отношения ко всем поставщикам и подрядчикам;

e) содействие объективности и беспристрастности процесса закупок и общественному доверию к нему;

f) обеспечение открытости процедур, связанных с закупками.

2. Часть 2 комментируемой статьи определяет содержание правового регулирования, осуществляемого комментируемым Законом. Иначе говоря, в этой части определен предмет регулирования данного Закона. С общетеоретических позиций определение предмета регулирования законодательного акта представляет собой определение общественных отношений, которые урегулированы нормами этого акта и которые в силу этого становятся правовыми отношениями.

Как предусмотрено в рассматриваемой части, комментируемый Закон устанавливает общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг теми отдельными видами юридических лиц, которые непосредственно перечислены в данной части.

В качестве таких видов юридических лиц в п. 1 ч. 2 комментируемой статьи названы:

государственные корпорации;

государственные компании;

публично-правовые компании;

субъекты естественных монополий;

организации, осуществляющие регулируемые виды деятельности в сфере электроснабжения, газоснабжения, теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения, очистки сточных вод, обработки, утилизации, обезвреживания и захоронения твердых коммунальных отходов;

автономные учреждения;

хозяйственные общества, в уставном капитале которых доля участия России, субъекта РФ, муниципального образования в совокупности превышает 50 %.

В соответствии с п. 2 и 3 ч. 2 комментируемой статьи к видам юридических лиц, закупка товаров, работ, услуг которых регламентируется комментируемым Законом, также отнесены:

дочерние хозяйственные общества, в уставном капитале которых более 50 % долей в совокупности принадлежит указанным в п. 1 данной юридическим лицам (п. 2);

дочерние хозяйственные общества, в уставном капитале которых более 50 % долей в совокупности принадлежит указанным в п. 2 данной части дочерним хозяйственным обществам (п. 3).

В отношении перечисленных видов юридических лиц необходимо отметить следующее.

Государственная корпорация как одна из организационно-правовых форм, в которых могут создаваться некоммерческие организации, регламентирована нормами ст. 7¹ Федерального закона от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» (статья введена Федеральным законом от 8 июля 1999 г. № 140-ФЗ). Как определено в п. 1 указанной статьи, государственной корпорацией признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная Россией на основе имущественного взноса и созданная для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций. Там же установлено, что государственная корпорация создается на основании федерального закона.

Государственная компания как организационно-правовая форма некоммерческой организации регламентирована нормами ст. 7² Федерального закона «О некоммерческих организациях» (статья введена Федеральным законом от 17 июля 2009 г. № 145-ФЗ). Согласно п. 1 указанной статьи государственной компанией признается некоммерческая организация, не имеющая членства и созданная Россией на основе имущественных взносов для оказания государственных услуг и выполнения иных функций с использованием государственного имущества на основе доверительного управления. Там же установлено, что государственная компания создается на основании федерального закона.

Публично-правовая компания как организационно-правовая форма юридического лица регламентирована нормами Федерального закона от 3 июля 2016 г. № 236-ФЗ «О публично-правовых компаниях в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», которым в п. 1 ч. 2 комментируемой статьи и включено указание на публично-правовые компании. В части 1 ст. 2 названного Закона определено, что публично-правовой компанией является унитарная некоммерческая организация, созданная Россией в порядке, установленном данным Законом, наделенная функциями и полномочиями публично-правового характера и осуществляющая свою деятельность в интересах государства и общества.

Понятие субъекта естественной монополии определено в ст. 3 Федерального закона от 17 августа 1995 г. № 147-ФЗ «О естественных монополиях» (в ред. Федерального закона от 25 декабря 2008 г. № 281-ФЗ) как хозяйствующий субъект, занятый производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии. Названным Законом согласно п. 1 его ст. 4 (в ред. Федерального закона от 28 июля 2012 г. № 132-ФЗ) регулируется деятельность субъектов естественных монополий в следующих сферах: транспортировка нефти и нефтепродуктов по магистральным трубопроводам; транспортировка газа по трубопроводам; железнодорожные перевозки; услуги в транспортных терминалах, портах и аэропортах; услуги общедоступной электросвязи и общедоступной почтовой связи; услуги по передаче электрической энергии; услуги по оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике; услуги по передаче тепловой энергии; услуги по использованию инфраструктуры внутренних водных путей; захоронение радиоактивных отходов; водоснабжение и водоотведение с использованием централизованных системы, систем коммунальной инфраструктуры; ледокольная проводка судов, ледовая лоцманская проводка судов в акватории Северного морского пути.

Как определено в п. 10 ст. 2 Федерального закона от 23 ноября 2009 г. № 261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (в ред. Федерального закона от 7 декабря 2011 г. № 417-ФЗ), регулируемые виды деятельности – это виды деятельности, осуществляемые субъектами естественных монополий, организациями коммунального комплекса, организациями, осуществляющими горячее водоснабжение, холодное водоснабжение и (или) водоотведение, в отношении которых в соответствии с законодательством РФ осуществляется регулирование цен (тарифов).

Согласно п. 18 ст. 2 Федерального закона от 27 июля 2010 г. № 190-ФЗ «О теплоснабжении» регулируемый вид деятельности в сфере теплоснабжения – это вид деятельности в сфере теплоснабжения, при осуществлении которого расчеты за товары, услуги в сфере теплоснабжения осуществляются по ценам (тарифам), подлежащим в соответствии с настоящим Федеральным законом государственному регулированию, а именно: а) реализация тепловой энергии (мощности), теплоносителя, за исключением установленных настоящим Федеральным законом случаев, при которых допускается установление цены реализации по соглашению сторон договора; б) оказание услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя; в) оказание услуг по поддержанию резервной тепловой мощности, за исключением установленных настоящим Федеральным законом случаев, при которых допускается установление цены услуг по соглашению сторон договора.

В соответствии с ч. 8 ст. 31 Федерального закона от 7 декабря 2011 г. № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении» (здесь и далее в ред. Федерального закона от 30 декабря 2012 г. № 318-ФЗ) регулированию подлежат следующие тарифы в сфере водоотведения: 1) тариф на водоотведение; 2) тариф на транспортировку сточных вод; 3) тариф на подключение (технологическое присоединение) к централизованной системе водоотведения. В части 9 указанной статьи установлено, что регулированию подлежит плата за подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства к централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, устанавливаемая в индивидуальном порядке. Порядок расчета такой платы определяется основами ценообразования в сфере водоснабжения и водоотведения, утверждаемыми Правительством РФ.

С учетом, в частности, приведенных положений Федеральных законов «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», «О теплоснабжении» и «О водоснабжении и водоотведении» в п. 2 Разъяснений ФАС России по вопросам применения комментируемого Закона (2011 г.) перечислены виды деятельности, относящиеся в целях п. 1 ч. 2 комментируемой статьи к регулируемым видам деятельности в сфере электроснабжения, газоснабжения, теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения и очистки сточных вод.

Регулирование деятельности в области обращения с твердыми коммунальными отходами осуществляется в соответствии с положениями гл. V¹ Федерального закона от 24 июня 1998 г. № 89-ФЗ «Об отходах производства и потребления». Указанная глава введена Федеральным законом от 29 декабря 2014 г. № 458-ФЗ, которым в п. 1 ч. 2 комментируемой статьи указание на сферу обработки, утилизации, обезвреживания и захоронения твердых коммунальных отходов заменено указанием на сферу утилизации (захоронения) твердых бытовых отходов. Прежнее обозначение денной сферы было закреплено соответственно утратившему силу Федеральному закону от 30 декабря 2004 г. № 210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса» и ранее действовавшей редакции Федерального закона «Об отходах производства и потребления».

Автономное учреждение согласно п. 1 ст. 123²² части первой ГК РФ (статья введена Федеральным законом от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ) и п. 2 ст. 9¹ Федерального закона «О некоммерческих организациях» (статья введена Федеральным законом от 8 мая 2010 г. № 83-ФЗ) является одним из типов государственных и муниципальных учреждений, т. е. учреждений, созданных соответственно Россией, субъектом РФ, муниципальным образованием. Другими типами государственных и муниципальных учреждений согласно данным нормам являются бюджетные и казенные учреждения. Правовое положение автономных учреждений на основании данного Кодекса определяет Федеральный закон от 3 ноября 2006 г. № 174-ФЗ «Об автономных учреждениях», что и указано в ч. 1 его ст. 1. Как предусмотрено в ч. 1 ст. 2 названного Закона (в ред. Федерального закона от 18 июля 2011 г. № 239-ФЗ), автономным учреждением признается некоммерческая организация, созданная Россией, субъектом РФ или муниципальным образованием для выполнения работ, оказания услуг в целях осуществления предусмотренных законодательством РФ полномочий органов государственной власти, полномочий органов местного самоуправления в сферах науки, образования, здравоохранения, культуры, средств массовой информации, социальной защиты, занятости населения, физической культуры и спорта, а также в иных сферах в случаях, установленных федеральными законами (в том числе при проведении мероприятий по работе с детьми и молодежью в указанных сферах).

Хозяйственные общества согласно п. 4 ст. 66 части первой ГК РФ (здесь и далее в ред. Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ) могут создаваться в форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью. Как определено в п. 1 ст. 96 данного Кодекса, акционерным обществом признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций; акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций. Обществом с ограниченной ответственностью в соответствии с п. 1 ст. 87 данного Кодекса признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей; участники общества, не полностью оплатившие доли, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части доли каждого из участников.

Понятие дочернего хозяйственного общества определено в п. 1 ст. 67³ части первой ГК РФ: хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное товарищество или общество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. В отношении дочернего акционерного общества данное положение воспроизведено в п. 2 ст. 6 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», а в отношении дочернего общества с ограниченной ответственностью – в п. 2 ст. 6 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

В пункте 3 Разъяснений ФАС России по вопросам применения комментируемого Закона (2011 г.) отмечалось, что комментируемый Закон распространяется на дочерние хозяйственные общества государственных унитарных предприятий. В обоснование этого наряду с прочим указывалось следующее: в соответствии со ст. 6 Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» унитарные предприятия могут быть участниками (членами) коммерческих организаций, а также некоммерческих организаций, в которых в соответствии с федеральным законом допускается участие юридических лиц; следовательно, государственному унитарному предприятию может принадлежать более 50 % долей хозяйственного общества, что позволит рассматривать такое хозяйственное общество как дочернее в понимании комментируемого Закона; таким образом, ГК РФ предусматривает более широкий круг оснований признания хозяйственного общества дочерним, чем комментируемый Закон; таким образом, хозяйственное общество, более 50 % уставного капитала которого принадлежит государственному унитарному предприятию, должно осуществлять закупочную деятельность в соответствии с требованиями комментируемого Закона. Однако, изложенная позиция излагалась до того, как из п. 1 ч. 2 комментируемой статьи было исключено указание на государственные унитарные предприятия (см. ниже).

Пункт 4 ч. 2 комментируемой статьи распространяет действие комментируемого Закона, но с учетом предусмотренных в данном пункте особенностей на бюджетное учреждение. Как определено в п. 1 ст. 9² Федерального закона «О некоммерческих организациях» (статья введена Федеральным законом от 8 мая 2010 г. № 83-ФЗ), бюджетным учреждением признается некоммерческая организация, созданная Россией, субъектом РФ или муниципальным образованием для выполнения работ, оказания услуг в целях обеспечения реализации предусмотренных законодательством РФ полномочий соответственно органов государственной власти (государственных органов) или органов местного самоуправления в сферах науки, образования, здравоохранения, культуры, социальной защиты, занятости населения, физической культуры и спорта, а также в иных сферах.

Пункт 4 введен в ч. 2 комментируемой статьи Федеральным законом от 28 декабря 2013 г. № 396-ФЗ соответственно предусмотренным в ч. 2 ст. 15 Закона 2013 г. о контрактной системе особенностям закупок, осуществляемых бюджетным учреждением. Согласно указанной ч. 2 ст. 15 Закона 2013 г. о контрактной системе (в ред. того же Федерального закона от 28 декабря 2013 г. № 396-ФЗ) при наличии правового акта, принятого бюджетным учреждением в соответствии с ч. 3 ст. 2 комментируемого Закона (а речь идет о положении о закупке, см. указанную статью и комментарий к ней) и размещенного до начала года в ЕИС, данное учреждение вправе осуществлять в соответствующем году с соблюдением требований комментируемого Закона и правового акта закупки:

1) за счет грантов, передаваемых безвозмездно и безвозвратно гражданами и юридическими лицами, в том числе иностранными гражданами и иностранными юридическими лицами, а также международными организациями, получившими право на предоставление грантов на территории РФ в порядке, установленном законодательством РФ, субсидий (грантов), предоставляемых на конкурсной основе из соответствующих бюджетов бюджетной системы РФ, если условиями, определенными грантодателями, не установлено иное;

3) за счет средств, полученных при осуществлении им иной приносящей доход деятельности от физических лиц, юридических лиц, в том числе в рамках предусмотренных его учредительным документом основных видов деятельности (за исключением средств, полученных на оказание и оплату медицинской помощи по обязательному медицинскому страхованию).

Заключительными положениями ч. 25 ст. 112 Закона 2013 г. о контрактной системе (в ред. Федерального закона от 28 декабря 2013 г. № 396-ФЗ) предусматривалось следующее: до 1 апреля 2014 г. бюджетные учреждения вправе принять правовой акт в соответствии с ч. 3 ст. 2 комментируемого Закона в отношении закупок, предусмотренных ч. 2 ст. 15 Закона 2013 г. о контрактной системе и осуществляемых в 2014 г.; указанные правовые акты в случае их принятия бюджетными учреждениями должны быть размещены до 1 апреля 2014 г. на официальном сайте России в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг; до размещения указанного правового акта, но не позднее 1 апреля 2014 г. бюджетные учреждения осуществляют такие закупки в соответствии с Законом 2013 г. о контрактной системе.

В письме Минэкономразвития России от 11 сентября 2013 г. № Д28и-1045 «О разъяснении положений Федерального закона от 5 апреля 2013 года № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» подчеркнуто, что у бюджетных учреждений существует возможность воспользоваться правом осуществления закупок в соответствии с положениями Закона о закупках товаров, работ и услуг только случаях, установленных в ч. 2 ст. 15 Закона 2013 г. о контрактной системе, в том числе в целях исполнения договоров, заключенных в рамках Закона о закупках товаров, работ и услуг.

В соответствии с ч. 3 указанной ст. 15 Закона 2013 г. о контрактной системе принятое бюджетным учреждением решение об осуществлении указанных в п. 1–3 ч. 2 данной статьи закупок в порядке, установленном данным Законом, или в соответствии с комментируемым Законом не может быть изменено в текущем году.

Нормативным правовым актом, о котором идет речь в подп. «а» п. 4 ч. 2 комментируемой статьи и п. 1 ч. 2 ст. 15 Закона 2013 г. о контрактной системе, является Постановление Правительства РФ от 23 апреля 2013 г. № 367, утвердившее Правила получения международными организациями права на предоставление грантов на территории Российской Федерации на осуществление конкретных научных, научно-технических программ и проектов, инновационных проектов, проведение конкретных научных исследований на условиях, предусмотренных грантодателями.

В качестве иллюстрации можно упомянуть, что письмом Департамента г. Москвы по конкурентной политике от 5 февраля 2014 г. № Д-80 главные распорядители бюджетных средств г. Москвы информированы о принятии Мэром Москвы решения о проведении государственными бюджетными учреждениями г. Москвы закупок (в рамках государственных заданий и за счет собственных средств) в 2014 г. исключительно в соответствии с нормами комментируемого Закона.

В первоначальной редакции п. 1 ч. 2 комментируемой статьи среди отдельных видов юридических лиц, закупки товаров, работ, услуг которыми регламентирует комментируемый Закон, были названы в том числе государственные унитарные предприятия и муниципальные унитарные предприятия.

Унитарным предприятием согласно п. 1 ст. 113 части первой ГК РФ (здесь и далее в ред. Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ) признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество; имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия. Как указано там же, в организационно-правовой форме унитарных предприятий действуют государственные и муниципальные предприятия; в случаях и в порядке, которые предусмотрены законом о государственных и муниципальных унитарных предприятиях, на базе государственного или муниципального имущества может быть создано унитарное казенное предприятие (казенное предприятие).

Правовое положение государственного унитарного предприятия и муниципального унитарного предприятия на основании данного Кодекса определяет Федеральный закон от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях», что и закреплено в его ст. 1. В соответствии с нормами части первой ГК РФ в п. 2 ст. 2 названного Закона указано, что в России создаются и действуют следующие виды унитарных предприятий: унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения, – федеральное государственное предприятие и государственное предприятие субъекта РФ, муниципальное предприятие; унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления, – федеральное казенное предприятие, казенное предприятие субъекта РФ, муниципальное казенное предприятие.

Указание на государственные и муниципальные унитарные предприятия исключено из п. 1 ч. 2 комментируемой статьи с 1 января 2017 г. Федеральным законом от 3 июля 2016 г. № 321-ФЗ, которым одновременно данная часть дополнена пунктом 5, согласно которому (в действующей редакции) комментируемый Закон устанавливает общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг государственными унитарными предприятиями, муниципальными унитарными предприятиями при наличии правового акта, утвержденного в соответствии с ч. 3 ст. 2 комментируемого Закона и размещенного до начала года в ЕИС в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд в соответствии с ч. 1 ст. 4 комментируемого Закона, при осуществлении закупок:

а) за счет грантов, передаваемых безвозмездно и безвозвратно гражданами и юридическими лицами, в том числе иностранными гражданами и иностранными юридическими лицами, а также международными организациями, субсидий (грантов), предоставляемых на конкурсной основе из соответствующих бюджетов бюджетной системы РФ, если условиями, определенными грантодателями, не установлено иное;

б) в качестве исполнителя по контракту в случае привлечения на основании договора в ходе исполнения данного контракта иных лиц для поставки товара, выполнения работы или оказания услуги, необходимых для исполнения предусмотренных контрактом обязательств данного предприятия, за исключением случаев исполнения предприятием контракта, заключенного в соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 93 Закона 2013 г. о контрактной системе;

в) без привлечения средств соответствующих бюджетов бюджетной системы РФ государственными, муниципальными унитарными предприятиями, являющимися аптечными организациями.

Законопроект, принятый в качестве Федерального закона от 3 июля 2016 г. № 321-ФЗ, подготовлен во исполнение поручения Президента РФ от 25 апреля 2015 г. № Пр-815ГС (подп. «а» п. 2), согласно которому Правительству РФ необходимо было внести в законодательство РФ изменения, предусматривающие распространение законодательства о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг на все закупки, осуществляемые государственными и муниципальными унитарными предприятиями за счет средств, получаемых из бюджетов бюджетной системы РФ.

Федеральным законом от 3 июля 2016 г. № 321-ФЗ внесены соответствующие изменения в Закон 2013 г. о контрактной системе. Так, пункт 3 ч. 1 ст. 1 названного Закона дополнен указанием на то, что заключение государственными и муниципальными унитарными предприятий контрактов входит в сферу действия данного Закона. В статью 15 Закона 2013 г. о контрактной системе введена часть 2¹, согласно которой государственные, муниципальные унитарные предприятия осуществляют закупки в соответствии с требованиями данного Закона, за исключением закупок, осуществляемых в течение года в соответствии с правовым актом, предусмотренным частью 3 ст. 2 комментируемого Закона, принятым государственным, муниципальным унитарными предприятиями и размещенным до начала года в ЕИС:

1) за счет грантов, передаваемых безвозмездно и безвозвратно гражданами и юридическими лицами, в том числе иностранными гражданами и иностранными юридическими лицами, а также международными организациями, получившими право на предоставление грантов на территории России в порядке, установленном законодательством РФ, субсидий (грантов), предоставляемых на конкурсной основе из соответствующих бюджетов бюджетной системы РФ, если условиями, определенными грантодателями, не установлено иное;

2) в качестве исполнителя по контракту в случае привлечения на основании договора в ходе исполнения данного контракта иных лиц для поставки товара, выполнения работы или оказания услуги, необходимых для исполнения предусмотренных контрактом обязательств данного предприятия, за исключением случаев исполнения предприятием контракта, заключенного в соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 93 Закона 2013 г. о контрактной системе;

3) без привлечения средств соответствующих бюджетов бюджетной системы РФ государственными, муниципальными унитарными предприятиями, являющимися аптечными организациями.

Аналогично сказанному выше следует отметить, что нормативным правовым актом, о котором идет речь в подп. «а» п. 5 ч. 2 комментируемой статьи и п. 1 ч. 2¹ ст. 15 Закона 2013 г. о контрактной системе, является Постановление Правительства РФ от 23 апреля 2013 г. № 367, утвердившее Правила получения международными организациями права на предоставление грантов на территории Российской Федерации на осуществление конкретных научных, научно-технических программ и проектов, инновационных проектов, проведение конкретных научных исследований на условиях, предусмотренных грантодателями.

Федеральным законом от 3 июля 2016 г. № 321-ФЗ также статья 112 Закона 2013 г. о контрактной системе дополнена частями 40 и 41, содержащими следующие заключительные положения:

до 31 декабря 2016 г. государственные, муниципальные унитарные предприятия обязаны: 1) создать контрактную службу или назначить контрактного управляющего в соответствии с требованиями ст. 38 Закона 2013 г. о контрактной системе; 2) осуществлять планирование закупок на 2017 г. и последующие годы в соответствии с требованиями Закона 2013 г. о контрактной системе; 3) зарегистрироваться в ЕИС (ч. 40);

до 31 декабря 2016 г. государственные, муниципальные унитарные предприятия вправе принять правовой акт в соответствии с ч. 3 ст. 2 комментируемого Закона в отношении закупок, предусмотренных частью 2¹ ст. 15 Закона 2013 г. о контрактной системе и осуществляемых в 2017 г. Указанные правовые акты в случае их принятия государственными, муниципальными унитарными предприятиями должны быть размещены до 31 декабря 2016 г. в ЕИС (ч. 41).

Как подпункт «в» п. 5 ч. 2 комментируемой статьи, так и аналогичный пункт 3 ч. 2¹ ст. 15 Закона 2013 г. о контрактной системе введены Федеральным законом от 7 июня 2017 г. № 108-ФЗ с 7 июня 2017 г.

Одновременно этим же Федеральным законом от 7 июня 2017 г. № 108-ФЗ статья 8 комментируемого Закона дополнена частями 12 и 13, содержащими следующие заключительные положения: до 1 сентября 2017 г. государственные, муниципальные унитарные предприятия, являющиеся аптечными организациями, вправе изменить и (или) утвердить положение о закупке и план закупки для осуществления закупок, предусмотренных подпунктом «в» п. 5 ч. 2 комментируемой статьи, в 2017 г. (ч. 12); государственные, муниципальные унитарные предприятия, являющиеся аптечными организациями, вправе осуществлять закупки в соответствии с комментируемым Законом после размещения положения о закупке и плана закупки в ЕИС (ч. 13).

Соответственно, тем же Федеральным законом от 7 июня 2017 г. № 108-ФЗ статья 112 Закона 2013 г. о контрактной системе дополнена частью 42, содержащей аналогичное заключительное положение: до 1 сентября 2017 года государственные, муниципальные унитарные предприятия, являющиеся аптечными организациями, вправе изменить правовой акт, регламентирующий в соответствии с комментируемым Законом правила закупки, для осуществления закупок, предусмотренных пунктом 3 ч. 2¹ ст. 15 Закона 2013 г. о контрактной системе, в 2017 г.

Пункт 6 ч. 2 комментируемой статьи распространяет действие комментируемого Закона на федеральные государственные унитарные предприятия, имеющие существенное значение для обеспечения прав и законных интересов граждан России, обороноспособности и безопасности государства, перечень которых утверждается Правительством РФ по согласованию с Администрацией Президента РФ.

Данный пункт введен с 1 января 2017 г. Федеральным законом от 28 декабря 2016 г. № 474-ФЗ, которым одновременно упомянутые выше положения п. 3 ч. 1 ст. 1 и ч. 2¹ ст. 15 Закона 2013 г. о контрактной системе, распространяющие действие названного Закона на государственные и муниципальные унитарные предприятия, дополнены указанием на исключение – те самые федеральные государственные унитарные предприятия, которые указаны в п. 6 ч. 2 комментируемой статьи.

На основании п. 6 ч. 2 комментируемой статьи издано распоряжение Правительства РФ от 31 декабря 2016 г. № 2931-р, которым утвержден Перечень федеральных государственных унитарных предприятий, имеющих существенное значение для обеспечения прав и законных интересов граждан Российской Федерации, обороноспособности и безопасности государства.

Как отмечено применительно к п. 4–6 ч. 2 комментируемой статьи в Апелляционном определении СКАД ВС России от 25 октября 2017 г. № 55-АПГ17–7, в силу прямого указания федерального законодателя бюджетные учреждения, а также государственные, муниципальные унитарные предприятия, осуществляющие закупки для государственных и муниципальных нужд, действуют в соответствии с требованиями Закона 2013 г. о контрактной системе (ч. 1 и 2¹ ст. 15 данного Закона); часть 2 и пункты 1–3 ч. 2¹ ст. 15 Закона 2013 г. о контрактной системе содержат случаи, когда названные выше субъекты осуществляют закупку на основании комментируемого Закона, который в п. 4–6 ч. 2 комментируемой статьи 1 устанавливает аналогичные предписания; таким образом, статья 15 Закона 2013 г. о контрактной системе устанавливает общее правило, согласно которому бюджетные учреждения и государственные унитарные предприятия, осуществляющие закупки, обязаны действовать в соответствии с его требованиями.

Письмом Минэкономразвития России от 6 марта 2015 г. № Д28и-573 «О рассмотрении обращения» сообщено, что негосударственные учреждения здравоохранения при осуществлении закупок за счет средств обязательного медицинского страхования осуществляют закупки без применения положений Закона 2013 г. о контрактной системе и комментируемого Закона.

2¹. Положения ч. 2¹ комментируемой статьи исключают из сферы действия комментируемого Закона закупки товаров, работ, услуг, осуществляемые отдельными юридическими лицами, в уставном капитале которых доля участия России, субъекта РФ, муниципального образования в совокупности не превышает 50 %, их дочерними хозяйственными обществами и дочерними хозяйственными обществами последних. В письме Минэкономразвития России от 29 марта 2013 г. № Д28и-367 отмечено, что положения данной части распространяются на юридических лиц, в уставном капитале которых доля участия России, субъекта РФ, муниципального образования отсутствует или в совокупности не превышает 50 %. Исключениями из положений ч. 2¹ комментируемой статьи являются случаи, указанные в ч. 5 данной статьи. Указание на это исключение включено Федеральным законом от 13 июля 2015 г. № 249-ФЗ, которым и введена указанная часть 5 комментируемой статьи, определяющая сферу действия комментируемого Закона в части предусмотренных статьей 3¹ данного Закона особенностей осуществления закупок юридическими лицами, реализующими инвестиционные проекты с государственной поддержкой, включенные в реестр инвестиционных проектов.

Среди соответствующих юридических лиц в части 2¹ комментируемой статьи названы следующие:

В отношении таких субъектов, организаций определены условия выведения их из сферы действия комментируемого Закона: во-первых, общая выручка таких субъектов, организаций от деятельности, относящейся к сфере деятельности естественных монополий, и от указанных видов деятельности составляет не более чем 10 % общей суммы выручки соответственно от всех видов осуществляемой ими деятельности за предшествующий календарный год, и, во-вторых, информация об объеме выручки размещена в ЕИС;

2) дочерние хозяйственные общества (о понятиях дочерних хозяйственных обществ говорилось выше) субъектов естественных монополий, организаций, осуществляющих регулируемые виды деятельности в сфере электроснабжения, газоснабжения, теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения, очистки сточных вод, обработки, утилизации, обезвреживания и захоронения твердых коммунальных отходов (до внесения Федеральным законом от 29 декабря 2014 г. № 458-ФЗ изменения говорилось об утилизации (захоронении) твердых бытовых отходов).

В отношении таких организаций определены следующие условия выведения их из сферы действия комментируемого Закона – во-первых, выручка от закупки товаров, работ, услуг основными хозяйственными обществами и их иными дочерними хозяйственными обществами составляет не более чем 5 % суммы выручки за предыдущие четыре квартала от всех видов осуществляемой ими деятельности, и, во-вторых, информация об объеме выручки размещена в ЕИС.

Как отмечалось в письме Минфина России от 25 апреля 2014 г. № 02–02-09/19578, дочернее общество организации, осуществляющей регулируемые виды деятельности, рассматривая вопрос об отнесении себя к субъектам комментируемого Закона, определяет в своей выручке долю, которая обеспечена у данного дочернего хозяйственного общества закупками товаров, работ, услуг основным хозяйственным обществом и иными хозяйственными обществами, являющимися дочерними по отношению к основному; если такая доля составляет не более 5 %, то дочернее хозяйственное общество, осуществляющее регулируемые виды деятельности, при осуществлении закупок вправе не руководствоваться комментируемым Законом;

3) дочерние хозяйственные общества указанных в п. 2 данной части дочерних хозяйственных обществ (о понятиях дочерних хозяйственных обществ говорилось выше).

В отношении таких организаций определены следующие условия выведения их из сферы действия комментируемого Закона – во-первых, выручка от закупки товаров, работ, услуг основными хозяйственными обществами (в том числе иными дочерними хозяйственными обществами основных хозяйственных обществ) основных хозяйственных обществ указанных дочерних хозяйственных обществ составляет не более чем 5 % суммы выручки за предыдущие четыре квартала от всех видов осуществляемой ими деятельности, и, во-вторых, информация об объеме которой размещена в ЕИС.

Часть 2¹ комментируемой статьи введена Федеральным законом от 30 декабря 2012 г. № 324-ФЗ, которым одновременно ст. 4 комментируемого Закона дополнена ч. 20, предусматривающей что порядок размещения информации, предусмотренной ч. 2¹ комментируемой статьи, и требования к такой информации устанавливаются Правительством РФ; до вступления в силу такого порядка эта информация размещается на сайтах юридических лиц, указанных в ч. 2¹ комментируемой статьи (см. комментарий к указанной статье).

В обоснование выведения указанных выше юридических лиц из сферы действия комментируемого Закона в пояснительной записке к законопроекту, принятому в качестве Федерального закона от 30 декабря 2012 г. № 324-ФЗ, наряду с прочим отмечалось следующее: такие организации действуют в условиях конкуренции и не могут переложить на потребителя рост своих издержек, равно как и не влияют на формирование тарифов субъектов естественных монополий; предлагаемые поправки, устраняя избыточное государственное регулирование в области закупок, одновременно будут способствовать достижению целей, поставленных комментируемым Законом; освобожденные от дополнительных издержек, дочерние общества субъектов естественных монополий и организаций, осуществляющих регулируемые виды деятельности, смогут выбрать такую модель организации закупок, которая обеспечит эффективную конкуренцию между поставщиками; в свою очередь, конкуренция поставщиков будет способствовать приобретению необходимых товаров, работ и услуг с наилучшим сочетанием цены, качества и надежности; в то же время принятие законопроекта позволит избежать негативных последствий как для конкурентоспособности и инвестиционной привлекательности значительной группы российских компаний, так и для покупателей их продукции.

В первоначальной редакции ч. 2¹ комментируемой статьи соответственно Закону 2005 г. о размещении заказов говорилось о необходимости размещении соответствующей информации об объеме выручки на официальном сайте. В связи с принятием Закона 2013 г. о контрактной системе Федеральным законом от 28 декабря 2013 г. № 396-ФЗ указания на официальный сайт заменены указанием на единую информационную систему (в настоящем комментарии обозначается как ЕИС). При этом в юридико-технических целях введено само сокращенное обозначение «единая информационная система», под которым понимается единая информационная система в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Как отмечалось в письме ФАС России от 17 ноября 2014 г. № АЦ/46541/14 «О рассмотрении обращения», в случае если на официальном сайте не размещена информация об объеме соответствующей выручки, хозяйственное общество, претендующее на исключение из сферы регулирования комментируемого Закона о закупах, не вправе руководствоваться нормами ч. 2¹ комментируемой статьи, даже если объем соответствующей выручки данного хозяйственного общества не превышает пороговые значения, указанные в п. 1–3 данной части.

3. Часть 3 комментируемой статьи в целях обеспечения реализации положений ч. 2 данной статьи и определения юридических лиц, подпадающих под сферу действия комментируемого Закона, регламентирует установление, во-первых, порядка определения совокупной доли участия России, субъекта РФ, муниципального образования, указанных в п. 1 и 2 ч. 2 данной статьи юридических лиц в уставном капитале хозяйственных обществ, порядок уведомления заказчиков об изменении совокупной доли такого участия, и, во-вторых, порядка уведомления заказчиков об изменении совокупной доли такого участия.

Часть 3 комментируемой статьи изложена Федеральным законом от 31 декабря 2017 г. № 505-ФЗ с 31 декабря 2017 г. полностью в новой редакции. В прежней (первоначальной) редакции данной части говорилось об установлении: во-первых, порядка определения совокупной доли участия России, субъекта РФ, муниципального образования в уставном капитале хозяйственных обществ, совокупной доли участия указанных в п. 1 ч. 2 комментируемой статьи юридических лиц в уставном капитале дочерних хозяйственных обществ, совокупной доли участия указанных в п. 2 ч. 2 данной статьи дочерних хозяйственных обществ в уставном капитале их дочерних хозяйственных обществ; во-вторых, порядка уведомления заказчиков об изменении совокупной доли такого участия.

Согласно части 3 комментируемой статьи указанные в данной части вопросы должны быть урегулированы федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством РФ, по согласованию с федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд. Эти положения с принятием Федерального закона от 31 декабря 2017 г. № 505-ФЗ изменений не претерпели. До внесения Федеральным законом от 28 декабря 2013 г. № 396-ФЗ изменения указывалось на федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Первоначально в п. 1 Постановления Правительства РФ от 26 августа 2013 г. № 728 «Об определении полномочий федеральных органов исполнительной власти в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации» федеральным органом исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд было определено Министерство экономического развития РФ (Минэкономразвития России). После внесения в указанный пункт Постановлением Правительства РФ от 14 апреля 2017 г. № 446 изменения таким федеральным органом исполнительной власти определено Министерство финансов РФ (Минфин России).

В качестве соответствующего уполномоченного федерального органа исполнительной власти определена Федеральная антимонопольная служба (ФАС России), что следует из Постановления Правительства РФ от 25 июня 2012 г. № 631 «О внесении изменений в Положение о Федеральной антимонопольной службе». Данным Постановлением Положение о Федеральной антимонопольной службе, утв. Постановлением Правительства РФ от 30 июня 2004 г. № 331, дополнено подп. 5.2.9(13) и 5.2.9(14), предусматривающими (в ред. упомянутого выше Постановления Правительства РФ от 26 августа 2013 г. № 728) полномочия ФАС России по установлению по согласованию с уполномоченным федеральным органом исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд предусмотренных ч. 3 комментируемой статьи порядка определения совокупной доли участия России, субъекта РФ, муниципального образования и юридических лиц в уставных капиталах хозяйственных обществ и порядка уведомления заказчиков об изменении совокупной доли участия в уставном капитале хозяйственных обществ.

В рамках реализации этих полномочий издан Приказ ФАС России от 16 июня 2014 г. № 390/14, которым утверждены:

Порядок определения совокупной доли участия Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования в уставном капитале хозяйственных обществ, совокупной доли участия юридических лиц в уставном капитале дочерних хозяйственных обществ, совокупной доли участия дочерних хозяйственных обществ в уставном капитале их дочерних хозяйственных обществ;

Порядок уведомления заказчиков об изменении совокупной доли участия Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования в уставном капитале хозяйственных обществ, совокупной доли участия юридических лиц в уставном капитале дочерних хозяйственных обществ, совокупной доли участия дочерних хозяйственных обществ в уставном капитале их дочерних хозяйственных обществ.

4. В части 4 комментируемой статьи определен перечень изъятий из сферы действия комментируемого Закона, т. е. определен перечень случаев закупки товаров, работ, услуг, которые не подпадают под действие данного Закона. В соответствии с данной частью комментируемый Закон не регулирует отношения, связанные с:

Этот пункт изложен Федеральным законом от 2 июля 2013 г. № 160-ФЗ «О внесении изменений в статью 1 Федерального закона «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» полностью в новой редакции (этим же Законом в ч. 4 комментируемой статьи введен п. 9, см. ниже). В прежней (первоначальной) редакции данного пункта говорилось только о купле-продаже ценных бумаг и валютных ценностей. В обоснование необходимости внесения изменений авторами законопроекта, принятого в качестве Федерального закона от 2 июля 2013 г. № 160-ФЗ, наряду с прочим указывалось следующее: операции с производными финансовыми инструментами и покупка драгоценных металлов осуществляются на рыночных условиях в режиме реального времени по ценам, постоянно изменяющимся в соответствии с конъюнктурой внутреннего и внешних рынков; необходимость осуществления закупок (проведения конкурсов и аукционов) в соответствии с комментируемым Законом лишит юридических лиц, в том числе финансовые организации, возможности предлагать своим клиентам данные услуги на рыночных условиях; следствием указанного будут являться высокие ценовые риски и риск отрицательного финансового результата; в этой связи целесообразно предусмотреть прямое исключение из-под регулирования комментируемого Закона отношений, связанных с куплей-продажей драгоценных металлов и заключением договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, за исключением внебиржевых поставочных производных финансовых инструментов, базовым активом которых является реальный товар.

Ценными бумагами согласно п. 2 ст. 142 части первой ГК РФ (в ред. Федерального закона от 2 июля 2013 г. № 142-ФЗ) являются акция, вексель, закладная, инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда, коносамент, облигация, чек и иные ценные бумаги, названные в таком качестве в законе или признанные таковыми в установленном законом порядке. Отношения, возникающие при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг независимо от типа эмитента, при обращении иных ценных бумаг в случаях, предусмотренных федеральными законами, регулируются Федеральным законом от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», что и установлено в его ст. 1 (в ред. Федерального закона от 28 декабря 2002 г. № 185-ФЗ).

Согласно ст. 141 части первой ГК РФ виды имущества, признаваемого валютными ценностями, и порядок совершения сделок с ними определяются законом о валютном регулировании и валютном контроле. Соответствующим актом является Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле», в п. 5 ч. 1 ст. 1 которого определено, что валютные ценности – это иностранная валюта и внешние ценные бумаги. В указанной части также определено следующее: иностранная валюта – это: а) денежные знаки в виде банкнот, казначейских билетов, монеты, находящиеся в обращении и являющиеся законным средством наличного платежа на территории соответствующего иностранного государства (группы иностранных государств), а также изымаемые либо изъятые из обращения, но подлежащие обмену указанные денежные знаки; б) средства на банковских счетах и в банковских вкладах в денежных единицах иностранных государств и международных денежных или расчетных единицах (п. 2); внешние ценные бумаги – это ценные бумаги, в том числе в бездокументарной форме, не относящиеся в соответствии с названным Законом к внутренним ценным бумагам (п. 4); внутренние ценные бумаги – это: а) эмиссионные ценные бумаги, номинальная стоимость которых указана в валюте РФ и выпуск которых зарегистрирован в России; б) иные ценные бумаги, удостоверяющие право на получение валюты РФ, выпущенные на территории РФ (п. 3).

Драгоценные металлы в соответствии со ст. 1 Федерального закона от 26 марта 1998 г. № 41-ФЗ «О драгоценных металлах и драгоценных камнях» – это золото, серебро, платина и металлы платиновой группы (палладий, иридий, родий, рутений и осмий). Там же (в ред. Федерального закона от 2 мая 2015 г. № 111-ФЗ) предусмотрено, что драгоценные металлы могут находиться в любом состоянии, виде, в том числе в самородном и аффинированном виде, а также в сырье, сплавах, полуфабрикатах, промышленных продуктах, химических соединениях, ювелирных и других изделиях, монетах, ломе и отходах производства и потребления.

Производный финансовый инструмент согласно ч. 29 ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» (в ред. Федерального закона от 23 июля 2013 г. № 251-ФЗ) – это договор, за исключением договора репо, предусматривающий одну или несколько из следующих обязанностей: 1) обязанность сторон или стороны договора периодически или единовременно уплачивать денежные суммы, в том числе в случае предъявления требований другой стороной, в зависимости от изменения цен на товары, ценные бумаги, курса соответствующей валюты, величины процентных ставок, уровня инфляции, значений, рассчитываемых на основании цен производных финансовых инструментов, значений показателей, составляющих официальную статистическую информацию, значений физических, биологических и (или) химических показателей состояния окружающей среды, от наступления обстоятельства, свидетельствующего о неисполнении или ненадлежащем исполнении одним или несколькими юридическими лицами, государствами или муниципальными образованиями своих обязанностей (за исключением договора поручительства и договора страхования), либо иного обстоятельства, которое предусмотрено федеральным законом или нормативными актами Банка России и относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит, а также от изменения значений, рассчитываемых на основании одного или совокупности нескольких указанных в данном пункте показателей; при этом такой договор может также предусматривать обязанность сторон или стороны договора передать другой стороне ценные бумаги, товар или валюту либо обязанность заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом; 2) обязанность сторон или стороны на условиях, определенных при заключении договора, в случае предъявления требования другой стороной купить или продать ценные бумаги, валюту или товар либо заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом; 3) обязанность одной стороны передать ценные бумаги, валюту или товар в собственность другой стороне не ранее третьего дня после дня заключения договора, обязанность другой стороны принять и оплатить указанное имущество и указание на то, что такой договор является производным финансовым инструментом;

2) приобретением заказчиком биржевых товаров на товарной бирже в соответствии с законодательством о товарных биржах и биржевой торговле.

Отношения по созданию и деятельности товарных бирж регулировал Закон РФ от 20 февраля 1992 г. № 2383–1 «О товарных биржах и биржевой торговле», который с 1 января 2014 г. признан утратившим силу Федеральным законом от 21 ноября 2011 г. № 327-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «Об организованных торгах». Согласно части 1 ст. 9 Федерального закона от 21 ноября 2011 г. № 325-ФЗ «Об организованных торгах» биржей является организатор торговли, имеющий лицензию биржи. Как определено в п. 6 и 7 ч. 1 ст. 2 названного Закона: организатор торговли – это лицо, оказывающее услуги по проведению организованных торгов на товарном и (или) финансовом рынках на основании лицензии биржи или лицензии торговой системы; организованные торги – это торги, проводимые на регулярной основе по установленным правилам, предусматривающим порядок допуска лиц к участию в торгах для заключения ими договоров купли-продажи товаров, ценных бумаг, иностранной валюты, договоров репо и договоров, являющихся производными финансовыми инструментами;

3) осуществлением заказчиком закупок товаров, работ, услуг в соответствии с Законом 2013 г. о контрактной системе. Соответственно, до внесения Федеральным законом от 28 декабря 2013 г. № 396-ФЗ изменения данный пункт отсылал к Закону 2005 г. о размещении заказов.

Закон 2013 г. о контрактной системе согласно ч. 1 его ст. 1 (здесь и далее в ред. Федерального закона от 28 декабря 2016 г. № 474-ФЗ) регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, в части, касающейся: 1) планирования закупок товаров, работ, услуг; 2) определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей); 3) заключения гражданско-правового договора, предметом которого являются поставка товара, выполнение работы, оказание услуги (в том числе приобретение недвижимого имущества или аренда имущества), от имени России, субъекта РФ или муниципального образования, а также бюджетным учреждением, государственным, муниципальным унитарными предприятиями, за исключением федеральных государственных унитарных предприятий, имеющих существенное значение для обеспечения прав и законных интересов граждан России, обороноспособности и безопасности государства, перечень которых утверждается Правительством РФ по согласованию с Администрацией Президента РФ, либо иным юридическим лицом в соответствии с ч. 1, 2¹, 4 и 5 ст. 15 данного Закона (при этом в юридико-технических целях введено сокращенное обозначение «контракт»);

4) особенностей исполнения контрактов; 5) мониторинга закупок товаров, работ, услуг; 6) аудита в сфере закупок товаров, работ, услуг; 7) в сфере закупок.

В соответствии с ч. 2 указанной статьи Закон 2013 г. о контрактной системе не применяется к отношениям, связанным с: 1) оказанием услуг международными финансовыми организациями, созданными в соответствии с международными договорами, участником которых является Россия, а также международными финансовыми организациями, с которыми Россия заключила международные договоры; 2) закупкой товаров, работ, услуг для обеспечения безопасности лиц, подлежащих государственной защите, в соответствии с Федеральными законами от 20 августа 2004 г. № 119-ФЗ «О государственной защите потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства» и от 20 апреля 1995 г. № 45-ФЗ «О государственной защите судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов»; 3) закупкой драгоценных металлов и драгоценных камней для пополнения Государственного фонда драгоценных металлов и драгоценных камней РФ и государственных фондов драгоценных металлов и драгоценных камней соответствующих субъектов РФ, на территориях которых были добыты драгоценные металлы и драгоценные камни; 4) назначением адвоката органом дознания, органом предварительного следствия, судом для участия в качестве защитника в уголовном судопроизводстве в соответствии с УПК РФ либо судом для участия в качестве представителя в гражданском судопроизводстве в соответствии с ГПК РФ или в административном судопроизводстве в соответствии с КАС РФ; 5) привлечением адвоката к оказанию гражданам юридической помощи бесплатно в соответствии с Федеральным законом от 21 ноября 2011 г. № 324-ФЗ «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации»; 6) закупкой товаров, работ, услуг участковыми избирательными комиссиями, территориальными избирательными комиссиями, в том числе при возложении на них полномочий иной избирательной комиссии, окружными избирательными комиссиями, избирательными комиссиями муниципальных образований (за исключением избирательных комиссий муниципальных образований, являющихся административными центрами (столицами) субъектов РФ) во исполнение полномочий, предусмотренных законодательством РФ о выборах и референдумах; 7) привлечением избирательными комиссиями, комиссиями референдума граждан к выполнению работ и оказанию услуг, связанных с обеспечением полномочий избирательных комиссий, комиссий референдума в период подготовки и проведения выборов, референдума, по гражданско-правовым договорам, заключаемым с физическими лицами, в соответствии с Федеральным законом от 12 июня 2002 г. № 67-ФЗ «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации»; 9) закупкой товаров, работ, услуг Центральной избирательной комиссией РФ, избирательными комиссиями субъектов РФ, в том числе при возложении на них полномочий окружной избирательной комиссии, при проведении выборов в федеральные органы государственной власти;

4) закупкой в области военно-технического сотрудничества.

В статье 1 Федерального закона от 19 июля 1998 г. № 114-ФЗ «О военно-техническом сотрудничестве Российской Федерации с иностранными государствами» определено, что военно-техническое сотрудничество – это деятельность в области международных отношений, связанная с вывозом и ввозом, в том числе с поставкой или закупкой, продукции военного назначения, а также с разработкой и производством продукции военного назначения. Названный Закон согласно его преамбуле устанавливает принципы государственной политики в области военно-технического сотрудничества России с иностранными государствами, правовые и организационные основы деятельности органов государственной власти РФ, государственное регулирование и финансирование работ в области военно-технического сотрудничества, устанавливает порядок участия в осуществлении военно-технического сотрудничества разработчиков, производителей продукции военного назначения и других субъектов военно-технического сотрудничества и определяет их права в этой области;

5) закупкой товаров, работ, услуг в соответствии с международным договором РФ, если таким договором предусмотрен иной порядок определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) таких товаров, работ, услуг.

Изложенное правило основано на норме ч. 4 ст. 15 Конституции РФ, в которой установлено следующее: общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы; если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

Порядок заключения, выполнения и прекращения международных договоров РФ определяет Федеральный закон от 15 июля 1995 г. № 101-ФЗ «О международных договорах Российской Федерации». Согласно положениям названного Закона (в ред. Федерального закона от 1 декабря 2007 г. № 318-ФЗ) понятием международный договор РФ охватываются: международные договоры РФ, заключаемые с иностранными государствами, а также с международными организациями, иными обладающими правом заключать международные договоры образованиями от имени России (межгосударственные договоры), от имени Правительства РФ (межправительственные договоры), от имени федеральных органов исполнительной власти (договоры межведомственного характера) (п. 2 ст. 1 и п. 2 ст. 3); международные договоры, в которых Россия является стороной в качестве государства – продолжателя СССР (п. 3 ст. 1); независимо от их вида и наименования (договор, соглашение, конвенция, протокол, обмен письмами или нотами, иные виды и наименования международных договоров) (ст. 2).

В соответствии с п. 3 ст. 5 Федерального закона «О международных договорах Российской Федерации» положения официально опубликованных международных договоров РФ, не требующие издания внутригосударственных актов для применения, действуют в России непосредственно. Там же установлено, что для осуществления иных положений международных договоров РФ принимаются соответствующие правовые акты. Разъяснения этих положений даны в п. 5 Постановления Пленума ВС России от 31 октября 1995 г. № 8 «О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия» и п. 3 Постановления Пленума ВС России от 10 октября 2003 г. № 5 «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации».

Необходимо иметь в виду, что не любой межправительственный акт является международным договором РФ. Это международные акты, которые составляются, как правило, в форме деклараций, меморандумов, совместных заявлений, планов и программ сотрудничества, и которые не содержат юридически обязывающих положений. Порядок подготовки, принятия решений о подписании и подписания от имени Правительства РФ с правительствами иностранных государств либо с международными организациями или их органами международных межправительственных актов, не являющихся международными договорами РФ, регламентирован Положением о подготовке и подписании международных межправительственных актов, не являющихся международными договорами Российской Федерации, утв. Постановлением Правительства РФ от 7 февраля 2003 г. № 79;

6) осуществлением заказчиком отбора финансовых организаций для оказания финансовых услуг в соответствии со ст. 18 Закона 2006 г. о конкуренции.

Однако, этот пункт признан утратившим силу Федеральным законом от 6 декабря 2011 г. № 401-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О защите конкуренции» и отдельные законодательные акты Российской Федерации», которым одновременно указанная ст. 18 Закона 2006 г. о конкуренции изложена полностью в новой редакции, уточняющей требования к отбору финансовых организаций органами государственной власти и органами местного самоуправления и отсылающей к Закону 2005 г. о размещении заказов;

7) осуществлением заказчиком отбора аудиторской организации для проведения обязательного аудита бухгалтерской (финансовой) отчетности заказчика в соответствии со ст. 5 Федерального закона от 30 декабря 2008 г. № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности».

Как установлено в ч. 3 указанной ст. 5 названного Закона (в ред. Федерального закона от 3 июля 2016 г. № 236-ФЗ), обязательный аудит бухгалтерской (финансовой) отчетности организаций, ценные бумаги которых допущены к обращению на организованных торгах, иных кредитных и страховых организаций, негосударственных пенсионных фондов, организаций, в уставных (складочных) капиталах которых доля государственной собственности составляет не менее 25 %, государственных корпораций, государственных компаний, публично-правовых компаний, а также консолидированной отчетности проводится только аудиторскими организациями.

Согласно части 4 указанной статьи (в ред. Федерального закона от 1 мая 2017 г. № 96-ФЗ) договор на проведение обязательного аудита бухгалтерской (финансовой) отчетности организации, в уставном (складочном) капитале которой доля государственной собственности составляет не менее 25 %, а также на проведение аудита бухгалтерской (финансовой) отчетности государственной корпорации, государственной компании, публично-правовой компании, государственного унитарного предприятия или муниципального унитарного предприятия заключается по результатам проведения не реже чем один раз в пять лет открытого конкурса в порядке, установленном законодательством РФ о контрактной системе в сфере закупок, товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, при этом установление требования к обеспечению заявок на участие в конкурсе и (или) к обеспечению исполнения контракта не является обязательным.

Следует также учитывать письмо Минфина России и ФАС России от 24 января 2018 г. № 24–04-06/3691/РП/4072/18 «О позиции Минфина России и ФАС России по вопросам применения Федеральных законов от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 18 июля 2011 г. № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» при осуществлении закупок на оказание услуг обязательного аудита бухгалтерской (финансовой) отчетности»;

8) заключением и исполнением договоров в соответствии с законодательством РФ об электроэнергетике, являющихся обязательными для участников рынка обращения электрической энергии и (или) мощности.

Данный пункт введен Федеральным законом от 7 июня 2013 г. № 115-ФЗ «О внесении изменения в статью 1 Федерального закона «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», в пояснительной записке к проекту которого наряду с прочим указывалось следующее: особенности централизованной торговли электрической энергией и мощностью на оптовом рынке делают невозможным выполнение требований, установленных комментируемым Законом, к закупке товаров и услуг на оптовом рынке электрической энергии и мощности; в связи с этим, а также поскольку торговля электрической энергией и мощностью на оптовом рынке электрической энергии и мощности осуществляется централизовано на основании требований Федерального закона от 26 марта 2003 г. № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» и в порядке, определенном правилами оптового рынка, утверждаемыми Правительством РФ, предлагается исключить отношения, связанные с заключением обязательных для участников оптового рынка договоров, предусмотренных законодательством об электроэнергетике, из предмета регулирования комментируемого Закона.

Пункт 8 ч. 4 комментируемой статьи изложен Федеральным законом от 31 декабря 2017 г. № 505-ФЗ с 31 декабря 2017 г. полностью в новой редакции, но изменение коснулось лишь того, что ранее говорилось только о субъектах оптового рынка – участниках обращения электрической энергии и (или) мощности;

Этот пункт введен упомянутым выше Федеральным законом от 2 июля 2013 г. № 160-ФЗ, которым изложен полностью в новой редакции п. 1 ч. 4 комментируемой статьи. Авторами законопроекта, принятого в качестве указанного Закона, отмечалось, что при этом под лизинговыми операциями понимаются случаи, когда заказчик, являющийся кредитной организацией, выступает в качестве лизингодателя, т. е. за счет привлеченных и (или) собственных средств приобретает в ходе реализации договора лизинга в собственность имущество и предоставляет его в качестве предмета лизинга лизингополучателю за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование с переходом или без перехода к лизингополучателю права собственности на предмет лизинга. При этом необходимо иметь в виду, что правовые и организационно-экономические особенности лизинга определены также в Федеральном законе от 29 октября 1998 г. № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» (наименование в ред. Федерального закона от 29 января 2002 г. № 10-ФЗ).

Межбанковским операциям посвящена ст. 28 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» (изложен полностью в новой редакции Федеральным законом от 3 февраля 1996 г. № 17-ФЗ), в ч. 1 которой (в ред. Федерального закона от 27 июня 2011 г. № 162-ФЗ) предусмотрено, что кредитные организации на договорных началах могут привлекать и размещать друг у друга средства в форме вкладов (депозитов), кредитов, осуществлять расчеты через корреспондентские счета, открываемые друг у друга, и совершать другие взаимные операции, предусмотренные лицензиями, выданными Банком России.

Указание на государственную корпорацию «Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)» включено в п. 9 ч. 4 комментируемой статьи Федеральным законом от 29 декабря 2017 г. № 470-ФЗ, проект которого подготовлен во исполнение поручений Правительства РФ о необходимости совершенствования деятельности Внешэкономбанка, а также в связи с новыми стратегическими направлениями деятельности Внешэкономбанка;

10) определением, избранием и деятельностью представителя владельцев облигаций в соответствии с законодательством РФ о ценных бумагах.

Данный пункт введен Федеральным законом от 21 декабря 2013 г. № 379-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», основной идеей и целью которого является создание условий для осуществления секьюритизации финансовых активов на российском рынке капитала. Деятельность представителя владельцев облигаций регламентирована положениями гл. 6¹ Федерального закона «О рынке ценных бумаг» (глава введена Федеральным законом от 23 июля 2013 г. № 210-ФЗ). Как предусмотрено в п. 1 ст. 29² названной главы, лицами, действующими в качестве представителей владельцев облигаций, могут быть определены (избраны): 1) брокер, дилер, депозитарий, управляющий, управляющая компания акционерных инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, кредитная организация; 2) юридическое лицо, не указанное в подп. 1 данного пункта, которое создано в соответствии с законодательством РФ и существует не менее трех лет.

Перечень случаев закупки товаров, работ, услуг, которые не подпадают под действие комментируемого Закона, определен в ч. 4 комментируемой статьи исчерпывающим образом, на что обращено внимание в п. 4 Разъяснений ФАС России по вопросам применения комментируемого Закона (2011 г.). Там же указано, что закупка любых товаров, работ, услуг должна осуществляться заказчиком в порядке, установленном законом о закупках, вне зависимости, например, от того: будут ли расходоваться собственные денежные средства заказчика либо денежные средства, полученные заказчиком в качестве возмещения понесенных им расходов, за исключением случаев, когда заказчик будет являться получателем средств федерального бюджета, бюджетов субъектов РФ или местных бюджетов; связаны ли закупки с обеспечением регулируемого либо иного вида деятельности;

11) открытием головным исполнителем поставок продукции по государственному оборонному заказу, исполнителем, участвующим в поставках продукции по государственному оборонному заказу, в уполномоченном банке отдельного счета и заключением ими с уполномоченным банком договоров о банковском сопровождении сопровождаемой сделки в соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 2012 г. № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе».

Пункт введен с 1 июля 2015 г. Федеральным законом от 29 июня 2015 г. № 159-ФЗ, принятым в рамках создания межведомственной системы контроля за использованием бюджетных средств при размещении и выполнении государственного оборонного заказа). Данным Законом внесены соответствующие изменения в Федеральный закон «О государственном оборонном заказе», в том числе введена глава 3¹ «Банковское сопровождение».

Наряду с прочим Федеральным законом от 29 июня 2015 г. № 159-ФЗ в ст. 3 Федерального закона «О государственном оборонном заказе» включен пункт 11, определяющий понятие «банковское сопровождение сопровождаемой сделки» – это обеспечение уполномоченным банком в порядке, установленном данным Законом, а также договором о банковском сопровождении, заключенным с головным исполнителем, исполнителем, входящими в кооперацию: а) мониторинга расчетов, в том числе контроля распоряжений о переводе денежных средств, осуществляемого в порядке, установленном данным Законом и принятыми в соответствии с ним иными нормативными правовыми актами РФ, а также нормативными актами Банка России, в целях исполнения сопровождаемой сделки с использованием отдельного счета, открытого в уполномоченном банке; б) передачи федеральному органу в области обороны данных о расчетах по государственному оборонному заказу и об участниках таких расчетов, в том числе документов, являющихся основанием для осуществления платежа; в) предоставления в соответствии с данным Законом информации, касающейся операций по отдельному счету; г) совершения других действий, предусмотренных данным Законом и принятыми в соответствии с ним иными нормативными правовыми актами РФ, а также нормативными актами Банка России;

Данный пункт, как и следующие два, введены Федеральным законом от 31 декабря 2017 г. № 505-ФЗ с 31 декабря 2017 г. Закон 2013 г. о контрактной системе предусматривает особенности осуществления закупок на территории иностранного государства для обеспечения деятельности заказчиков, осуществляющих деятельность на территории иностранного государства. Речь идет о статьях 75 «Особенности проведения запроса котировок для обеспечения деятельности заказчика на территории иностранного государства» и 111¹ «Особенности планирования и осуществления закупок на территории иностранного государства для обеспечения деятельности заказчиков, осуществляющих деятельность на территории иностранного государства» данного Закона. Однако, в этих статьях не говорится об исполнении заказчиком заключенного с иностранным юридическим лицом договора, предметом которого являются поставка товаров, выполнение работ, оказание услуг за пределами России;

13) осуществлением заказчиком закупок товаров, работ, услуг у юридических лиц, которые признаются взаимозависимыми с ним лицами в соответствии с Налоговым кодексом РФ и перечень которых определен правовыми актами, предусмотренными частью 1 ст. 2 комментируемого Закона и регламентирующими правила закупок.

Как говорилось выше, данный пункт введен Федеральным законом от 31 декабря 2017 г. № 505-ФЗ с 31 декабря 2017 г. Как предусмотрено данным пунктом, в упомянутых в этом пункте правовых актах должно быть указано обоснование включения в соответствующий перечень каждого юридического лица в соответствии с положениями Налогового кодекса РФ.

Положения, в соответствии с которыми лица признаются взаимозависимыми, закреплены в ст. 105¹ части первой НК РФ (статья введена Федеральным законом от 18 июля 2011 г. № 227-ФЗ). Как определено в п. 1 указанной статьи, если особенности отношений между лицами могут оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых этими лицами, и (или) экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц, указанные в данном пункте лица признаются взаимозависимыми для целей налогообложения; для признания взаимной зависимости лиц учитывается влияние, которое может оказываться в силу участия одного лица в капитале других лиц, в соответствии с заключенным между ними соглашением либо при наличии иной возможности одного лица определять решения, принимаемые другими лицами; при этом такое влияние учитывается независимо от того, может ли оно оказываться одним лицом непосредственно и самостоятельно или совместно с его взаимозависимыми лицами, признаваемыми таковыми в соответствии с данной статьей;

Данный пункт введен Федеральным законом от 31 декабря 2017 г. № 505-ФЗ с 31 декабря 2017 г., о чем говорилось выше. Аналогично сказанному выше необходимо отметить следующее. Закон 2013 г. о контрактной системе предусматривает особенности осуществления закупок на территории иностранного государства для обеспечения деятельности заказчиков, осуществляющих деятельность на территории иностранного государства. Речь идет о статьях 75 «Особенности проведения запроса котировок для обеспечения деятельности заказчика на территории иностранного государства» и 111¹ «Особенности планирования и осуществления закупок на территории иностранного государства для обеспечения деятельности заказчиков, осуществляющих деятельность на территории иностранного государства» данного Закона. Однако, в этих статьях не говорится о закупках юридических лиц, именно зарегистрированных на территории иностранного государства.

Как отмечено в п. 2 письма ФАС России от 1 августа 2014 г. № АД/30947/14 «О рассмотрении обращения», регламентированный частью 4 комментируемой статьи перечень отношений, на которые не распространяются требования комментируемого Закона, не включает арендные отношения; таким образом, если при заключении договора аренды заказчик является арендатором, удовлетворение потребностей в имуществе, предоставляемом в аренду, является закупкой, осуществляемой в соответствии с требованиями данного Закона.

В пункте 4 Разъяснений ФАС России по вопросам применения комментируемого Закона (2011 г.), по вопросу о том, какие закупки подпадают под действие комментируемого Закона отмечено следующее. Действие данного Закона о закупках распространяется на закупку товаров, работ, услуг организациями, указанными в ч. 2 комментируемой статьи, за исключением случаев, установленных в ч. 4 данной статьи. Таким образом, закупка любых товаров, работ, услуг должна осуществляться заказчиком в порядке, установленном законом о закупках, вне зависимости, например, от того: будут ли расходоваться собственные денежные средства заказчика либо денежные средства, полученные заказчиком в качестве возмещения понесенных им расходов, за исключением случаев, когда заказчик будет являться получателем средств федерального бюджета, бюджетов субъектов РФ или местных бюджетов; связаны ли закупки с обеспечением регулируемого либо иного вида деятельности. Перечень случаев закупки товаров, работ, услуг, которые не подпадают под действие указанного закона, является исчерпывающим (ч. 4 комментируемой статьи).

5. Часть 5 комментируемой статьи определяет сферу действия комментируемого Закона в части предусмотренных статьей 3¹ данного Закона особенностей осуществления закупок юридическими лицами, реализующими инвестиционные проекты с государственной поддержкой, включенные в реестр инвестиционных проектов. Данная часть введена с 10 января 2016 г. Федеральным законом от 13 июля 2015 г. № 249-ФЗ, принятым в части установления особенностей планирования и осуществления закупок при реализации инвестиционных проектов (см. комментарий к ст. 3¹ Закона), и изложена с 30 июня 2018 г. полностью в новой редакции Федеральным законом от 31 декабря 2017 г. № 496-ФЗ, принятым в части установления необходимости согласования с координационным органом Правительства РФ закупок отдельных видов товаров, работ, услуг (см. комментарий к ст. 3^1–1 Закона).

В соответствии с ч. 5 комментируемой статьи действие комментируемого Закона в части особенностей осуществления закупок, предусмотренных статьей 3¹ данного Закона, распространяется на юридических лиц, реализующих инвестиционные проекты с государственной поддержкой в объеме, установленном Правительством РФ, стоимость которых превышает 500 миллионов рублей, при условии включения таких проектов в реестр инвестиционных проектов.

До внесения Федеральным законом от 31 декабря 2017 г. № 496-ФЗ изменений данным пунктом устанавливалось, что действие комментируемого Закона в части предусмотренных статьей 3¹ данного Закона особенностей осуществления закупок распространяется также на юридических лиц, которые определены частью 2¹ комментируемой статьи, и на иных не указанных в данной статье юридических лиц в случае реализации такими юридическими лицами инвестиционных проектов, стоимость (объем финансирования) которых превышает величину (не менее 10 миллиардов рублей), установленную Правительством РФ, и которым оказывается государственная поддержка, предусмотренная в ч. 3 ст. 3¹ комментируемого Закона (при условии включения таких проектов в реестр инвестиционных проектов). Соответственно, в новой редакции ч. 5 комментируемой статьи речь идет о таком критерии, как объем государственной поддержки, в то время как ранее говорилось о таком критерии, как стоимость (объем финансирования) инвестиционных проектов. Кроме того, Федеральным законом от 31 декабря 2017 г. № 496-ФЗ исключено положение о том, что речь идет о лицах, которые определены частью 2¹ комментируемой статьи, и об иных не указанных в данной статье юридических лицах.

Часть 5 комментируемой статьи также определяет, что для целей комментируемого Закона под закупками, осуществляемыми указанными в данной части юридическими лицами, понимается заключение за счет средств таких инвестиционных проектов договоров на поставку товаров, соответствующих критериям, утвержденным Правительством РФ на основании п. 2 ч. 6 ст. 3¹ данного Закона, и (или) договоров на выполнение работ, оказание услуг, договоров аренды (включая договоры фрахтования и финансовой аренды), условиями которых предусмотрено использование этих товаров.

В первоначальной редакции ч. 5 комментируемой статьи было определено лишь то, что для целей комментируемого Закона под закупками, осуществляемыми указанными в данной части юридическими лицами, понимается заключение договоров в отношении товаров, соответствующих критериям, утвержденным Правительством РФ на основании п. 2 ч. 6 ст. 3¹ данного Закона. Соответственно, Федеральным законом от 31 декабря 2017 г. № 496-ФЗ включено указание на договоры на выполнение работ, оказание услуг, договоры аренды (включая договоры фрахтования и финансовой аренды), условиями которых предусмотрено использование соответствующих товаров. Кроме того, данным Законом уточнено, что речь идет о заключении договоров за счет средств соответствующих инвестиционных проектов.

Статья 2. Правовая основа закупки товаров, работ, услуг

1. При закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее – положение о закупке).

2. Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и осуществления закупок способами, указанными в частях 3¹ и 3² статьи 3 настоящего Федерального закона, порядок и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

2¹. Федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции и полномочия учредителя бюджетного учреждения, автономного учреждения, федеральный орган исполнительной власти либо организация, осуществляющие от имени Российской Федерации полномочия собственника имущества унитарного предприятия, вправе утвердить типовое положение о закупке, а также определить бюджетные учреждения, автономные учреждения, государственные унитарные предприятия, для которых применение такого типового положения о закупке является обязательным при утверждении ими положения о закупке или внесении в него изменений. Орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, орган местного самоуправления, осуществляющие функции и полномочия учредителя бюджетного учреждения субъекта Российской Федерации, автономного учреждения субъекта Российской Федерации, муниципального бюджетного учреждения, муниципального автономного учреждения, осуществляющие полномочия собственника имущества государственного унитарного предприятия субъекта Российской Федерации, муниципального унитарного предприятия, либо иной уполномоченный высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Российской Федерации, местной администрацией орган вправе утвердить типовое положение о закупке, а также определить соответственно бюджетные учреждения субъекта Российской Федерации, муниципальные бюджетные учреждения, автономные учреждения субъекта Российской Федерации, муниципальные автономные учреждения, государственные унитарные предприятия субъекта Российской Федерации, муниципальные унитарные предприятия, для которых применение такого типового положения о закупке является обязательным при утверждении ими положения о закупке или внесении в него изменений.

2². В типовом положении о закупке определяется в том числе дата, до наступления которой соответствующие бюджетные учреждения, автономные учреждения, унитарные предприятия обязаны внести изменения в положение о закупке либо утвердить новое положение о закупке в соответствии с этим типовым положением.

2³. Типовое положение о закупке должно содержать не подлежащие изменению при разработке и утверждении соответствующими бюджетными учреждениями, автономными учреждениями, унитарными предприятиями положения о закупке следующие сведения:

1) порядок подготовки и (или) осуществления закупки;

2) способы закупок и условия их применения;

3) срок заключения по результатам конкурентной закупки договора, установленный в соответствии с настоящим Федеральным законом.

2⁴. Типовое положение о закупке должно предусматривать особенности участия субъектов малого и среднего предпринимательства в закупках, определяемые Правительством Российской Федерации в соответствии с пунктом 2 части 8 статьи 3 настоящего Федерального закона.

2⁵. Типовое положение о закупке размещается в единой информационной системе утвердившими его соответствующими федеральным органом исполнительной власти, органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, органом местного самоуправления либо организацией, указанными в части 2¹ настоящей статьи, в течение пятнадцати дней с даты утверждения типового положения о закупке.

2⁶. В случае внесения изменений в типовое положение о закупке такие изменения обязательны для применения соответствующими бюджетными учреждениями, автономными учреждениями, унитарными предприятиями, положения о закупке которых утверждены в соответствии с типовым положением о закупке.

2⁷. Изменения, внесенные в типовое положение о закупке, подлежат размещению в единой информационной системе утвердившими их федеральным органом исполнительной власти, органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, органом местного самоуправления либо организацией, указанными в части 2¹ настоящей статьи, в течение пятнадцати дней с даты утверждения таких изменений. При размещении изменений, внесенных в типовое положение о закупке, указывается срок, в течение которого соответствующие бюджетные учреждения, автономные учреждения, унитарные предприятия обязаны внести изменения в положение о закупке или утвердить новое положение о закупке. При этом такой срок не может составлять менее пятнадцати дней с даты размещения в единой информационной системе изменений, внесенных в типовое положение о закупке.

3. Положение о закупке утверждается:

1) высшим органом управления государственной корпорации или государственной компании в случае, если заказчиком выступает государственная корпорация или государственная компания;

2) руководителем унитарного предприятия в случае, если заказчиком выступает государственное унитарное предприятие или муниципальное унитарное предприятие;

3) наблюдательным советом автономного учреждения в случае, если заказчиком выступает автономное учреждение;

4) советом директоров (наблюдательным советом) хозяйственного общества в случае, если заказчиком выступает акционерное общество, либо в случае, когда уставом акционерного общества предусмотрено осуществление функций совета директоров (наблюдательного совета) общим собранием акционеров общества, коллегиальным исполнительным органом общества или при отсутствии коллегиального исполнительного органа общим собранием акционеров общества;

5) общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью в случае, если заказчиком выступает общество с ограниченной ответственностью, либо в случае, когда утверждение положения о закупке отнесено уставом общества с ограниченной ответственностью к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества или коллегиального исполнительного органа общества, советом директоров (наблюдательным советом) общества или коллегиальным исполнительным органом общества;

6) органом, осуществляющим функции и полномочия учредителя бюджетного учреждения, в случае, если заказчиком выступает государственное бюджетное учреждение или муниципальное бюджетное учреждение;

7) наблюдательным советом публично-правовой компании в случае, если заказчиком выступает публично-правовая компания.

4. Органы управления юридических лиц, указанных в пунктах 2 и 3 части 2 статьи 1 настоящего Федерального закона, вправе в порядке, предусмотренном гражданским законодательством, принять решение о присоединении данного юридического лица к положению о закупке, утвержденному органом управления юридического лица, указанного в пункте 1 части 2 статьи 1 настоящего Федерального закона, с учетом требований, установленных частью 3 настоящей статьи. Такое решение размещается в порядке, предусмотренном частью 1 статьи 4 настоящего Федерального закона.

5. В случае внесения изменений в положение о закупке юридического лица, указанного в пункте 1 части 2 статьи 1 настоящего Федерального закона, размещение таких изменений в единой информационной системе в порядке, предусмотренном частью 1 статьи 4 настоящего Федерального закона, является основанием для присоединившегося юридического лица принять решение о присоединении к таким изменениям. Такое решение присоединившееся юридическое лицо принимает в течение пятнадцати дней с даты размещения юридическим лицом, указанным в пункте 1 части 2 статьи 1 настоящего Федерального закона, изменений в положение о закупке и размещает в порядке, предусмотренном частью 1 статьи 4 настоящего Федерального закона.

1. Комментируемая статья определяет правовую основу закупки товаров, работ, услуг, т. е. определяет перечень видов источников норм права, которыми осуществляется регулирование закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц или, как указано в ч. 1 данной статьи, которыми руководствуются заказчики при закупке товаров, работ, услуг. В отношении перечисленных в ч. 1 комментируемой статьи элементов правовой основы закупки товаров, работ, услуг необходимо отметить следующее.

Конституция РФ.

Конституция РФ, как закреплено в ч. 1 ее ст. 15, имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории РФ. Разъяснения о применении данного конституционного положения даны в п. 2 Постановления Пленума ВС России от 31 октября 1995 г. № 8 «О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия». В том числе указано, что судам при рассмотрении дел следует оценивать содержание закона или иного нормативного правового акта, регулирующего рассматриваемые судом правоотношения, и во всех необходимых случаях применять Конституцию РФ в качестве акта прямого действия. В части 1 ст. 15 Конституции РФ также установлено, что законы и иные правовые акты, принимаемые в России, не должны противоречить Конституции РФ.

Гражданский кодекс РФ, комментируемый Закон, другие федеральные законы.

Как установлено в ст. 76 Конституции РФ: по предметам ведения России принимаются федеральные конституционные законы и федеральные законы, имеющие прямое действие на всей территории России (ч. 1); по предметам совместного ведения России и ее субъектов издаются федеральные законы и принимаемые в соответствии с ними законы и иные нормативные правовые акты субъектов РФ (ч. 2); федеральные законы не могут противоречить федеральным конституционным законам (ч. 3).

Гражданский кодекс РФ, точнее, его части являются федеральными законами, не более и не менее. Вместе с тем, норма п. 2 ст. 3 части первой ГК РФ отводит данному Кодексу центральное, системообразующее место в структуре гражданского законодательства: гражданское законодательство состоит из данного Кодекса и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов, регулирующих отношения, указанные в п. 1 и 2 ст. 2 данного Кодекса; нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать данному Кодексу.

Подобным образом нормой ч. 1 ст. 2 Закона 2013 г. о контрактной системе определено центральное, системообразующее место названного Закона в структуре законодательства РФ о контрактной системе в сфере закупок: законодательство РФ о контрактной системе в сфере закупок основывается на положениях Конституции РФ, ГК РФ, БК РФ и состоит из названного Закона и других федеральных законов, регулирующих отношения, указанные в ч. 1 ст. 1 данного Закона; нормы права, содержащиеся в других федеральных законах и регулирующие указанные отношения, должны соответствовать названному Закону.

Иные нормативные правовые акты РФ.

Иными нормативными правовыми актами РФ, нежели федеральные законы, являются нормативные правовые акты Президента РФ, Правительства РФ и федеральных органов исполнительной власти.

Издание Президентом РФ указов, как и распоряжений, предусмотрено ч. 1 ст. 90 Конституции РФ. Согласно части 2 указанной статьи указы и распоряжения Президента РФ обязательны для исполнения на всей территории России. В части 3 этой же статьи установлено, что указы и распоряжения Президента РФ не должны противоречить Конституции РФ и федеральным законам. К этому следует добавить, что нормативными правовыми актами являются только те указы Президента РФ, которые имеют нормативный характер.

Правительство РФ, как установлено в ч. 1 ст. 115 Конституции РФ, на основании и во исполнение Конституции РФ, федеральных законов, нормативных указов Президента РФ издает постановления и распоряжения, обеспечивает их исполнение. Частью 2 указанной статьи установлено, что постановления и распоряжения Правительства РФ обязательны к исполнению в России. Постановления и распоряжения Правительства РФ в случае их противоречия Конституции РФ, федеральным законам и указам Президента РФ в соответствии с ч. 3 данной статьи могут быть отменены Президентом РФ. Статьей 23 Федерального конституционного закона от 17 декабря 1997 г. № 2-ФКЗ «О Правительстве Российской Федерации» (в ред. Федерального конституционного закона от 31 декабря 1997 г. № 3-ФКЗ) установлено, что акты, имеющие нормативный характер, издаются в форме постановлений Правительства РФ; акты по оперативным и другим текущим вопросам, не имеющие нормативного характера, издаются в форме распоряжений Правительства РФ.

Нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти в соответствии с п. 1 Правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации, утв. Постановлением Правительства РФ от 13 августа 1997 г. № 1009 (в ред. Постановления Правительства РФ от 7 июля 2006 г. № 418), издаются на основе и во исполнение федеральных конституционных законов, федеральных законов, указов и распоряжений Президента РФ, постановлений и распоряжений Правительства РФ, а также по инициативе федеральных органов исполнительной власти в пределах их компетенции.

Правовые акты, регламентирующие правила закупки.

В части 1 комментируемой статьи указано, что такие правовые акты (в юридико-технических целях для них в данной части введено сокращенное обозначение «положение о закупке») принимаются в соответствии с Конституцией РФ, Гражданским кодексом РФ, комментируемым Законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ и утверждаются в порядке, установленном в ч. 3 данной статьи. Как говорилось выше (см. введение), требование фиксации всех правил закупок заказчика в положении о закупках, а не в разрозненных документах является одной из концептуальных основ комментируемого Закона. К этому следует добавить, что Закон 2013 г. о контрактной системе издания документа, аналогичного положению о закупках, не предусматривает.

2. Часть 2 комментируемой статьи определяет характер положения о закупке, указывая, что названное положение регламентирует закупочную деятельность заказчика. В данной норме также установлены требования к содержанию положения о закупке. Так, предусмотрено, что названное положение должно содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и осуществления закупок способами, указанными в ч. 3¹ и 3² ст. 3 комментируемого Закона, т. е. способами, которыми осуществляются конкурентные закупки и неконкурентные закупки (до внесения Федеральным законом от 31 декабря 2017 г. № 505-ФЗ изменения говорилось о том, что положение о закупке должно устанавливать порядок процедур закупки, включая способы закупки), порядок и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

Как отмечено в Определениях СКЭС ВС России от 20 июля 2017 г. № 305-КГ17–3423 по делу № А40–60408/2016 и от 31 июля 2017 г. № 305-КГ17–2243 по делу № А40–3315/2016, заказчикам предоставлено право сформировать свою систему закупок в зависимости от особенностей осуществления деятельности, установив при необходимости дополнительные требования к участникам закупки; предоставленное заказчикам право на разработку и утверждение положения о закупке согласуется с целями и задачами комментируемого Закона, направленными в первую очередь на выявление в результате закупочных процедур лица, исполнение контракта которым в наибольшей степени будет отвечать целям эффективного использования источников финансирования, удовлетворения потребности заказчиков в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности.

В соответствии с ч. 1 ст. 4 комментируемого Закона положение о закупке, изменения, вносимые в указанное положение, подлежат обязательному размещению в ЕИС не позднее чем в течение 15-ти дней со дня утверждения (см. комментарий к указанной статье).

В пункте 10 разъяснений ФАС России по вопросам применения комментируемого Закона (2011 г.) указано, что предусмотренные положением о закупке стадии подготовки и проведения закупки должны содержать процедурные требования к совершению заказчиком следующих действий:

разработка и размещение на официальном сайте плана закупки товаров, работ, услуг на срок не менее чем один год (ч. 2 ст. 4 Закона), за исключением закупки инновационной продукции, высокотехнологичной продукции и лекарственных средств (ч. 3 ст. 4, ч. 2 и 9 ст. 8 Закона);

выбор способа закупки (конкурс, аукцион или иной способ закупки), предусмотренный положением о закупке при наличии в таком положении порядка закупки указанным способом;

разработка, утверждение и размещение на официальном сайте извещения и документации о проведении закупки, включающих в себя сведения, определенные ч. 5, 9, 10 ст. 4 Закона;

размещение на официальном сайте изменений, вносимых в извещение, документацию о закупке, разъяснений документации о закупке (ч. 11 ст. 4 Закона);

предоставление документации о закупке всем заинтересованным лицам (п. 6 ч. 9 ст. 4 Закона);

предоставление разъяснений положений документации о закупке (ч. 11 ст. 4 Закона);

прием заявок на участие в закупке (п. 8 ч. 10 ст. 4 Закона);

оценка и сопоставление заявок на участие в закупке (п. 11 ч. 10 ст. 4 Закона);

подписание договора с победителем закупки.

2¹-2⁷. Положениями ч. 2¹-2⁷ комментируемой статьи предусматривают и регламентируют возможность разработки и утверждения типового положения о закупке, обязательного для применения соответствующими заказчиками. Данные части введены Федеральным законом от 31 декабря 2017 г. № 505-ФЗ с 31 декабря 2017 г., но сами по себе разработка и утверждение типового положения о закупке не являются принципиально новыми.

Так, например, с опережением федерального законодателя письмом Минобрнауки России от 16 января 2014 г. № ДЛ-21/03 «О направлении информации» сообщалось о разработке и утверждении Типового положения о закупке товаров, работ, услуг для бюджетных учреждений, а также предписывалось в случае принятия решения об осуществлении закупок в соответствии с требованиями комментируемого Закона готовить положения о закупках в соответствии с названным Типовым положением.

Другим примером является письмо Минздрава России от 10 февраля 2014 г. № 22–5/10/2–855 «О Положениях о закупках товаров, работ, услуг», которым сообщалось о разработке и утверждении Типового (примерного) положения о закупках товаров, работ, услуг, а также предписывалось в случае принятия решения об осуществлении закупок в соответствии с требованиями комментируемого Закона готовить положения о закупках в соответствии с названным Типовым положением.

Часть 2¹ комментируемой статьи определяет органы и организации, которые вправе утвердить типовое положение о закупке, а также определить заказчиков, для которых применение такого типового положения о закупке является обязательным при утверждении ими положения о закупке или внесении в него изменений. В частности, это:

федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции и полномочия учредителя бюджетного учреждения, автономного учреждения, федеральный орган исполнительной власти либо организация, осуществляющие от имени России полномочия собственника имущества унитарного предприятия, – в отношении бюджетных учреждений, автономных учреждений, государственных унитарных предприятий;

орган исполнительной власти субъекта РФ, орган местного самоуправления, осуществляющие функции и полномочия учредителя бюджетного учреждения субъекта РФ, автономного учреждения субъекта РФ, муниципального бюджетного учреждения, муниципального автономного учреждения, осуществляющие полномочия собственника имущества государственного унитарного предприятия субъекта РФ, муниципального унитарного предприятия, либо иной уполномоченный высшим исполнительным органом государственной власти субъекта РФ, местной администрацией орган, – в отношении бюджетных учреждений субъекта РФ, муниципальных бюджетных учреждений, автономных учреждений субъекта РФ, муниципальных автономных учреждений, государственных унитарных предприятий субъекта РФ, муниципальных унитарных предприятий.

В частях 2²-2⁴ комментируемой статьи установлены требования к содержанию типового положения о закупке:

согласно части 2² данной статьи в типовом положении о закупке в том числе должна быть определена дата, до наступления которой соответствующие бюджетные учреждения, автономные учреждения, унитарные предприятия обязаны внести изменения в положение о закупке либо утвердить новое положение о закупке в соответствии с этим типовым положением;

часть 2³ данной статьи определяет перечень сведений, которые должно содержать типовое положение о закупке и которые не подлежат изменению при разработке и утверждении соответствующими бюджетными учреждениями, автономными учреждениями, унитарными предприятиями положения о закупке. Это следующие сведения: 1) порядок подготовки и (или) осуществления закупки; 2) способы закупок и условия их применения; 3) срок заключения по результатам конкурентной закупки договора, установленный в соответствии с комментируемым Законом;

в части 2⁴ данной статьи установлено, что типовое положение о закупке должно предусматривать особенности участия СМП в закупках, определяемые Правительством РФ в соответствии с п. 2 ч. 8 ст. 3 комментируемого Закона. Согласно норме, к которой сделана отсылка, Правительство РФ вправе установить особенности участия СМП в закупке, осуществляемой отдельными заказчиками, годовой объем закупки, который данные заказчики обязаны осуществить у таких субъектов, порядок расчета указанного объема, а также форму годового отчета о закупке у СМП и требования к содержанию этого отчета. Там же указано, что такие особенности могут предусматривать обязанность отдельных заказчиков осуществлять закупки, участниками которых могут быть только СМП (см. комментарий к ст. 3 Закона).

Часть 2⁵ комментируемой статьи предусматривает необходимость размещения типового положения о закупке в ЕИС (соответственно тому, как в ч. 1 ст. 4 комментируемого Закона установлена необходимость размещения в ЕИС положения о закупке), а также регламентирует осуществление данной процедуры: размещение типового положения о закупке в ЕИС производится утвердившими его соответствующими федеральным органом исполнительной власти, органом исполнительной власти субъекта РФ, органом местного самоуправления либо организацией, указанными в ч. 2¹ данной статьи, в течение 15 дней с даты утверждения типового положения о закупке. В этот же срок – не позднее чем в течение 15 дней со дня утверждения – в соответствии с ч. 1 ст. 4 комментируемого Закона подлежит размещению в ЕИС положение о закупке.

В частях 2⁶ и 2⁷ комментируемой статьи определяют последствия внесения изменений в типовое положение о закупке. Часть 2⁶ данной статьи устанавливает, что такие изменения обязательны для применения соответствующими бюджетными учреждениями, автономными учреждениями, унитарными предприятиями, положения о закупке которых утверждены в соответствии с типовым положением о закупке. Внесение изменений в положения о закупке, которые утверждены в соответствии с типовым положением о закупке, регламентировано частью 2⁷ данной статьи.

Часть 2⁷ комментируемой статьи в точности аналогично ч. 2⁵ данной статьи предусматривает необходимость размещения изменений, внесенных в типовое положение о закупке, в ЕИС (соответственно тому, как в ч. 1 ст. 4 комментируемого Закона установлена необходимость размещения в ЕИС изменений, вносимых в положение о закупке), а также регламентирует осуществление данной процедуры: размещение изменений, внесенных в типовое положение о закупке, производится утвердившими их федеральным органом исполнительной власти, органом исполнительной власти субъекта РФ, органом местного самоуправления либо организацией, указанными в ч. 2¹ данной статьи, в течение 15 дней с даты утверждения таких изменений. В этот же срок – не позднее чем в течение 15 дней со дня утверждения – в соответствии с ч. 1 ст. 4 комментируемого Закона подлежат размещению в ЕИС изменения, вносимые в положение о закупке.

В части 2⁷ комментируемой статьи также предусмотрено, что при размещении изменений, внесенных в типовое положение о закупке, должен быть указан срок, в течение которого соответствующие бюджетные учреждения, автономные учреждения, унитарные предприятия обязаны внести изменения в положение о закупке или утвердить новое положение о закупке. При этом установлено, что такой срок не может составлять менее 15 дней с даты размещения в ЕИС изменений, внесенных в типовое положение о закупке.

3. В части 3 комментируемой статьи, к которой отсылает часть 1 данной статьи в отношении порядка утверждения положения о закупке, перечислены органы заказчика, уполномоченные утверждать положение о закупке в зависимости от организационно-правовой формы заказчика. В первоначальном варианте проекта комментируемого Закона данная норма проектировалась в более общем виде – указывалось, что положение о закупках должно быть принято органом заказчика, уполномоченным в соответствии с федеральными законами или учредительными документами заказчика утверждать или принимать документы, регулирующие организацию деятельности заказчика.

Положение о закупке может быть утверждено и не органом заказчика. Так, например, Положение о закупке товаров, работ, услуг федеральным государственным бюджетным учреждением «Российская академия наук» утверждено (причем со ссылкой на ч. 3 комментируемой статьи) непосредственно Правительством РФ – Постановлением от 28 мая 2015 г. № 510.

В соответствии с положениями ч. 3 комментируемой статьи положение о закупке подлежит утверждению:

1) в случае, если заказчиком выступает государственная корпорация или государственная компания, – высшим органом управления государственной корпорации или государственной компании.

Согласно п. 3¹ ст. 7¹ Федерального закона «О некоммерческих организациях» (пункт введен Федеральным законом от 29 декабря 2010 г. № 437-ФЗ) высшим органом управления государственной корпорации является совет директоров или наблюдательный совет государственной корпорации. Там же установлено, что формирование высшего органа управления государственной корпорации должно быть предусмотрено федеральным законом, предусматривающим создание государственной корпорации. В точности такое же регулирование содержится в п. 7 ст. 7² Федерального закона «О некоммерческих организациях» (пункт введен тем же Федеральным законом от 29 декабря 2010 г. № 437-ФЗ) в отношении высшего органа управления государственной компании;

2) в случае, если заказчиком выступает государственное унитарное предприятие или муниципальное унитарное предприятие, – руководителем унитарного предприятия.

Статус руководителя государственного или муниципального унитарного предприятия определен в ст. 21 Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях». В пункте 1 указанной статьи наряду с прочим определено, что руководитель унитарного предприятия (директор, генеральный директор) является единоличным исполнительным органом унитарного предприятия; руководитель унитарного предприятия назначается собственником имущества унитарного предприятия; руководитель унитарного предприятия подотчетен собственнику имущества унитарного предприятия;

3) в случае, если заказчиком выступает автономное учреждение, – наблюдательным советом автономного учреждения.

В соответствии с ч. 2 ст. 8 Федерального закона «Об автономных учреждениях» органами автономного учреждения являются наблюдательный совет автономного учреждения, руководитель автономного учреждения, а также иные предусмотренные федеральными законами и уставом автономного учреждения органы (общее собрание (конференция) работников автономного учреждения, ученый совет, художественный совет и другие). Компетенция наблюдательного совета автономного учреждения определена в ст. 11 названного Закона;

4) в случае, если заказчиком выступает акционерное общество, – советом директоров (наблюдательным советом) общества либо в случае, когда уставом общества предусмотрено осуществление функций совета директоров (наблюдательного совета) общим собранием акционеров, коллегиальным исполнительным органом общества или при отсутствии коллегиального исполнительного органа общим собранием акционеров.

Данный пункт изложен Федеральным законом полностью в новой редакции. В прежней (первоначальной) редакции пункта говорилось об утверждении положения о закупке советом директоров (наблюдательным советом) общества или коллегиальным исполнительным органом общества в случае, если уставом общества предусмотрено осуществление функций совета директоров (наблюдательного совета) общим собранием акционеров. В обоснование необходимости таких изменений авторами их проекта отмечалось следующее: в соответствии со ст. 69 Федерального закона «Об акционерных обществах» наличие коллегиального исполнительного органа акционерного общества не является обязательным и может отсутствовать в акционерном обществе; в свою очередь в соответствии со ст. 64 названного Закона уставом общества может быть предусмотрено, что совет директоров также отсутствует и его функции осуществляет общее собрание акционеров; таким образом, в случае отсутствия в акционерном обществе коллегиального исполнительного органа и совета директоров положения п. 4 ч. 3 комментируемой статьи будет невозможно реализовать;

5) в случае, если заказчиком выступает общество с ограниченной ответственностью, – общим собранием участников общества либо в случае, когда утверждение положения о закупке отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества или коллегиального исполнительного органа общества, советом директоров (наблюдательным советом) общества или коллегиальным исполнительным органом общества.

Данный пункт также (как и предыдущий пункт) изложен Федеральным законом от 12 марта 2014 г. № 26-ФЗ полностью в новой редакции. В прежней (первоначальной) редакции пункта говорилось об утверждении положения о закупке лишь общим собранием участников общества. Соответственно в новой редакции пункта учтено, что согласно п. 2¹ ст. 32 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» (в ред. Федерального закона от 30 декабря 2008 г. № 312-ФЗ) уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества может быть отнесено решение таких вопросов, как утверждение или принятие документов, регулирующих организацию деятельности общества (внутренних документов общества. Также учтено, что в соответствии с п. 1 ст. 41 названного Закона коллегиальный исполнительный орган общества осуществляет полномочия, отнесенные уставом общества к его компетенции. Общее собрание участников общества в соответствии с п. 1 ст. 32 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» является высшим органом общества;

6) в случае, если заказчиком выступает государственное бюджетное учреждение или муниципальное бюджетное учреждение, – органом, осуществляющим функции и полномочия учредителя бюджетного учреждения. Данный пункт введен Федеральным законом от 28 декабря 2013 г. № 396-ФЗ.

В пункте 3 ст. 9¹ Федерального закона «О некоммерческих организациях» (в ред. Федерального закона от 8 мая 2010 г. № 83-ФЗ) предусмотрено, функции и полномочия учредителя в отношении государственного учреждения, созданного Россией или субъектом РФ, муниципального учреждения, созданного муниципальным образованием, в случае, если иное не установлено федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента РФ или Правительства РФ, осуществляются соответственно уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, органом исполнительной власти субъекта РФ, органом местного самоуправления. Данные положения относятся ко всем типам государственных, муниципальных учреждений – автономным, бюджетным и казенным;

7) в случае, если заказчиком выступает публично-правовая компания, – наблюдательным советом публично-правовой компании.

Этот пункт введен Федеральным законом «О публично-правовых компаниях в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», в ч. 1 ст. 8 которого установлено, что наблюдательный совет публично-правовой компании является высшим органом управления публично-правовой компании. Согласно части 7 указанной статьи положение о наблюдательном совете публично-правовой компании утверждается Правительством РФ.

Как отмечено в п. 5 Разъяснений ФАС России по вопросам применения комментируемого Закона (2011 г.), заказчик вправе разработать как один, так и несколько правовых актов, регламентирующих его закупочную деятельность; исходя из того, что положения комментируемого Закона распространяются на все закупки товаров, работ, услуг, за исключением случаев, установленных указанным законом, заказчик должен разработать нормативные правовые акты, регулирующие процедуру проведения закупки, в отношении всех проводимых им закупок.

4–5. Части 4 и 5 комментируемой статьи, введенные Федеральным законом от 31 декабря 2017 г. № 505-ФЗ с 31 декабря 2017 г., предусматривают и регламентируют возможность присоединения юридических лиц, указанных в п. 2 и 3 ч. 2 ст. 1 комментируемого Закона, т. е., во-первых, дочерних хозяйственных обществ, в уставном капитале которых более 50 % долей в совокупности принадлежит указанным в п. 1 данной части юридическим лицам, и, во-вторых, дочерних хозяйственных обществ, в уставном капитале которых более 50 % долей в совокупности принадлежит указанным дочерним хозяйственным обществам, к положению о закупке юридического лица, указанного в п. 1 ч. 2 указанной статьи.

С учетом того, что в ч. 4 комментируемой статьи речь идет о дочерних хозяйственных обществах, в данной части подразумевается возможность присоединения этих юридических лиц к положению о закупке субъекта естественных монополий, организации, осуществляющей регулируемые виды деятельности в сфере электроснабжения, газоснабжения, теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения, очистки сточных вод, обработки, утилизации, обезвреживания и захоронения твердых коммунальных отходов, а также хозяйственного общества, в уставном капитале которых доля участия России, субъекта РФ, муниципального образования в совокупности превышает 50 %.

В рамках регламентации присоединения к положению о закупке юридического лица, указанного в п. 1 ч. 2 ст. 1 комментируемого Закона, в ч. 4 комментируемой статьи предусмотрено следующее:

решение о присоединении к положению о закупке принимается органами управления соответствующих дочерних хозяйственных обществ в порядке, предусмотренном гражданским законодательством;

при этом подлежат учету требования, установленные частью 3 комментируемой статьи, т. е. решение о присоединении к положению о закупке должно быть утверждено органами заказчика, указанными в п. 4 или 5 данной части (см. выше);

решение о присоединении к положению о закупке размещается в порядке, предусмотренном частью 1 ст. 4 комментируемого Закона, т. е. подлежит обязательному размещению в ЕИС не позднее чем в течение 15 дней со дня утверждения.

Федеральным законом от 31 декабря 2017 г. № 505-ФЗ, которым введена часть 4 комментируемой статьи, часть 5 ст. 8 комментируемого Закона дополнена заключительным положением, устанавливающим, что заказчики, указанные в п. 2 и 3 ч. 2 ст. 1 комментируемого Закона и созданные после 1 февраля 2018 г., в течение трех месяцев с даты их регистрации в ЕГРЮЛ утверждают положения о закупке или принимают решения о присоединении к положению о закупке в соответствии с ч. 3–5 ст. 2 комментируемого Закона. Часть 5¹ ст. 8 комментируемого Закона, введенная тем же Федеральным законом от 31 декабря 2017 г. № 505-ФЗ, предусматривает последствия на случай, когда в течение срока, предусмотренного комментируемым Законом, заказчик в соответствии с требованиями данного Закона не разместил утвержденное им положение о закупке или принятое им решение о присоединении к положению о закупке.

В части 5 комментируемой статьи определены последствия внесения изменений в положение о закупке юридического лица, указанного в п. 1 ч. 2 ст. 1 комментируемого Закона:

размещение таких изменений в ЕИС является основанием для присоединившегося юридического лица принять решение о присоединении к таким изменениям. Необходимость такого размещения установлена в норме ч. 1 ст. 4 комментируемого Закона, к которой и сделана отсылка. Согласно указанной норме изменения, вносимые в положение о закупке, подлежат обязательному размещению в ЕИС не позднее чем в течение 15 дней со дня утверждения;

решение о присоединении к изменениям, внесенным в положение о закупке, присоединившееся юридическое лицо должно принять в течение 15 дней с даты размещения изменений в положение о закупке;

решение о присоединении к изменениям, внесенным в положение о закупке, размещается в порядке, предусмотренном частью 1 ст. 4 данного Закона, т. е. подлежит обязательному размещению в ЕИС не позднее чем в течение 15 дней со дня утверждения.

Статья 3. Принципы и основные положения закупки товаров, работ, услуг

1. При закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются следующими принципами:

1) информационная открытость закупки;

2) равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки;

3) целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика;

4) отсутствие ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки.

2. Положением о закупке предусматриваются конкурентные и неконкурентные закупки, устанавливается порядок осуществления таких закупок с учетом положений настоящего Федерального закона. При этом конкурентные закупки, участниками которых с учетом особенностей, установленных Правительством Российской Федерации в соответствии с пунктом 2 части 8 настоящей статьи, могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства, осуществляются в электронной форме. Конкурентные закупки в иных случаях осуществляются в электронной форме, если иное не предусмотрено положением о закупке.

3. Конкурентной закупкой является закупка, осуществляемая с соблюдением одновременно следующих условий:

1) информация о конкурентной закупке сообщается заказчиком одним из следующих способов:

а) путем размещения в единой информационной системе извещения об осуществлении конкурентной закупки, доступного неограниченному кругу лиц, с приложением документации о конкурентной закупке;

б) посредством направления приглашений принять участие в закрытой конкурентной закупке в случаях, которые предусмотрены статьей 3⁵ настоящего Федерального закона, с приложением документации о конкурентной закупке не менее чем двум лицам, которые способны осуществить поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом такой закупки;

2) обеспечивается конкуренция между участниками конкурентной закупки за право заключить договор с заказчиком на условиях, предлагаемых в заявках на участие в такой закупке, окончательных предложениях участников такой закупки;

3) описание предмета конкурентной закупки осуществляется с соблюдением требований части 6¹ настоящей статьи.

3¹. Конкурентные закупки осуществляются следующими способами:

1) путем проведения торгов (конкурс (открытый конкурс, конкурс в электронной форме, закрытый конкурс), аукцион (открытый аукцион, аукцион в электронной форме, закрытый аукцион), запрос котировок (запрос котировок в электронной форме, закрытый запрос котировок), запрос предложений (запрос предложений в электронной форме, закрытый запрос предложений);

2) иными способами, установленными положением о закупке и соответствующими требованиям части 3 настоящей статьи.

3². Неконкурентной закупкой является закупка, условия осуществления которой не соответствуют условиям, предусмотренным частью 3 настоящей статьи. Способы неконкурентной закупки, в том числе закупка у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), устанавливаются положением о закупке.

4. Правительство Российской Федерации вправе установить перечень товаров, работ, услуг, закупка которых осуществляется в электронной форме.

5. Участником закупки является любое юридическое лицо или несколько юридических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала либо любое физическое лицо или несколько физических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, в том числе индивидуальный предприниматель или несколько индивидуальных предпринимателей, выступающих на стороне одного участника закупки.

5¹. Договоры на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг заключаются заказчиком по результатам закупок, осуществляемых в соответствии с планом закупки (если сведения о таких закупках в обязательном порядке подлежат включению в план закупки согласно принятому в соответствии с частью 2 статьи 4 настоящего Федерального закона порядку формирования этого плана), размещенным в единой информационной системе (если информация о таких закупках подлежит размещению в единой информационной системе в соответствии с настоящим Федеральным законом), за исключением случаев возникновения потребности в закупке вследствие аварии, иных чрезвычайных ситуаций природного или техногенного характера, непреодолимой силы, при необходимости срочного медицинского вмешательства, а также для предотвращения угрозы возникновения указанных ситуаций.

6. Заказчик определяет требования к участникам закупки в документации о конкурентной закупке в соответствии с положением о закупке. Не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.

6¹. При описании в документации о конкурентной закупке предмета закупки заказчик должен руководствоваться следующими правилами:

1) в описании предмета закупки указываются функциональные характеристики (потребительские свойства), технические и качественные характеристики, а также эксплуатационные характеристики (при необходимости) предмета закупки;

2) в описание предмета закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой необоснованное ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание указанных характеристик предмета закупки;

3) в случае использования в описании предмета закупки указания на товарный знак необходимо использовать слова «(или эквивалент)», за исключением случаев:

а) несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком;

б) закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование;

в) закупок товаров, необходимых для исполнения государственного или муниципального контракта;

г) закупок с указанием конкретных товарных знаков, знаков обслуживания, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, места происхождения товара, изготовителя товара, если это предусмотрено условиями международных договоров Российской Федерации или условиями договоров юридических лиц, указанных в части 2 статьи 1 настоящего Федерального закона, в целях исполнения этими юридическими лицами обязательств по заключенным договорам с юридическими лицами, в том числе иностранными юридическими лицами.

7. При закупке заказчик вправе установить требование об отсутствии сведений об участниках закупки в реестре недобросовестных поставщиков, предусмотренном статьей 5 настоящего Федерального закона, и (или) в реестре недобросовестных поставщиков, предусмотренном Федеральным законом от 5 апреля 2013 года № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

8. Правительство Российской Федерации вправе установить:

1) приоритет товаров российского происхождения, работ, услуг, выполняемых, оказываемых российскими лицами, по отношению к товарам, происходящим из иностранного государства, работам, услугам, выполняемым, оказываемым иностранными лицами;

2) особенности участия субъектов малого и среднего предпринимательства в закупке, осуществляемой отдельными заказчиками, годовой объем закупки, который данные заказчики обязаны осуществить у таких субъектов, порядок расчета указанного объема, а также форму годового отчета о закупке у субъектов малого и среднего предпринимательства и требования к содержанию этого отчета. Такие особенности могут предусматривать обязанность отдельных заказчиков осуществлять закупки, участниками которых могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства;

3) особенности осуществления закупок отдельными заказчиками аудиторских услуг (за исключением проведения обязательного аудита бухгалтерской (финансовой) отчетности заказчика), а также консультационных услуг;

4) особенности осуществления закупок товаров, работ, услуг, включенных в перечни и (или) группы товаров, работ, услуг, предусмотренные пунктом 2 части 16 статьи 4 настоящего Федерального закона, в том числе:

а) особенности их осуществления в электронной форме;

б) особенности документооборота в форме электронных документов, требования к форматам и видам средств электронной подписи, применяемым при таком документообороте;

в) порядок предоставления и возврата обеспечения заявки на участие в закупке, а также порядок и случаи блокирования денежных средств, внесенных участниками закупки в целях обеспечения заявок на участие в закупке;

г) перечень операторов электронных площадок для проведения закупок и обеспечения документооборота в форме электронных документов, а также единые требования к электронных площадкам, их функционированию и операторам таких электронных площадок.

8¹. В случае невыполнения заказчиком обязанности осуществить закупки у субъектов малого и среднего предпринимательства в течение календарного года в объеме, установленном Правительством Российской Федерации в соответствии с пунктом 2 части 8 настоящей статьи, либо размещения недостоверной информации о годовом объеме закупок у таких субъектов, включенной в отчет, предусмотренный частью 21 статьи 4 настоящего Федерального закона, либо неразмещения указанного отчета в единой информационной системе положение о закупке данного заказчика с 1 февраля года, следующего за прошедшим календарным годом, и до завершения этого года признается неразмещенным в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона. В данном случае в течение указанного периода заказчики руководствуются положениями Федерального закона от 5 апреля 2013 года № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» в части:

1) обоснования начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (исполнителем, подрядчиком);

2) выбора способа определения поставщика (исполнителя, подрядчика);

3) осуществления закупок у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в соответствии с частями 1–3, 5–8 статьи 30 Федерального закона от 5 апреля 2013 года № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд». При этом для целей настоящей части под совокупным годовым объемом закупок заказчика понимается совокупный объем цен договоров, заключенных заказчиком с 1 февраля до окончания календарного года;

4) применения требований к участникам закупок;

5) оценки заявок, окончательных предложений участников закупок;

6) создания и функционирования комиссии по осуществлению закупок;

7) определения поставщика (исполнителя, подрядчика) в соответствии с параграфами 2–5 главы 3 Федерального закона от 5 апреля 2013 года № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд». При этом заказчики:

а) направляют в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок и осуществляющий ведение реестра недобросовестных поставщиков (исполнителей, подрядчиков), сведения об участниках закупок, уклонившихся от заключения договоров, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми договоры расторгнуты по решению суда в связи с существенным нарушением ими условий договоров в соответствии с настоящим Федеральным законом;

б) не проводят согласование применения закрытого конкурса, закрытого конкурса с ограниченным участием, закрытого двухэтапного конкурса, закрытого аукциона с федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации на осуществление такого согласования;

8) осуществления закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) в случаях, предусмотренных частью 1 статьи 93 Федерального закона от 5 апреля 2013 года № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд». При этом заказчики:

а) не проводят согласование с контрольным органом в сфере закупок заключения контракта с единственным поставщиком (исполнителем, подрядчиком) в случае признания открытого конкурса, конкурса с ограниченным участием, двухэтапного конкурса, повторного конкурса или запроса предложений несостоявшимся;

б) не направляют в контрольный орган в сфере закупок уведомление об осуществлении закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика).

8². Правительство Российской Федерации утверждает:

1) перечень конкретных заказчиков, которые обязаны осуществить закупку инновационной продукции, высокотехнологичной продукции, в том числе у субъектов малого и среднего предпринимательства, годовой объем такой закупки либо порядок установления указанного годового объема для каждого конкретного заказчика, а также форму годового отчета о закупке инновационной продукции, высокотехнологичной продукции, в том числе у субъектов малого и среднего предпринимательства, и требования к содержанию этого отчета;

2) порядок осуществления акционерным обществом «Федеральная корпорация по развитию малого и среднего предпринимательства», осуществляющим деятельность в качестве института развития в сфере развития малого и среднего предпринимательства в соответствии с Федеральным законом от 24 июля 2007 года № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» (далее – корпорация развития малого и среднего предпринимательства), органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации или созданными ими организациями:

а) мониторинга соответствия утвержденных планов закупки товаров, работ, услуг, планов закупки инновационной продукции, высокотехнологичной продукции, лекарственных средств, изменений, внесенных в такие планы, годового отчета о закупке у субъектов малого и среднего предпринимательства, годового отчета о закупке инновационной продукции, высокотехнологичной продукции (в части закупки у субъектов малого и среднего предпринимательства) требованиям законодательства Российской Федерации, предусматривающим участие субъектов малого и среднего предпринимательства в закупке, в отношении определенных Правительством Российской Федерации отдельных заказчиков с использованием единой информационной системы, порядок размещения в единой информационной системе такими заказчиками указанных планов, изменений, годовых отчетов для проведения такого мониторинга, в том числе повторного, а также порядок и сроки приостановки реализации указанных планов по решению антимонопольного органа в случае выдачи отрицательных заключений по результатам такого мониторинга;

б) оценки соответствия проектов планов закупки товаров, работ, услуг, проектов планов закупки инновационной продукции, высокотехнологичной продукции, лекарственных средств, проектов изменений, вносимых в такие планы, до их утверждения требованиям законодательства Российской Федерации, предусматривающим участие субъектов малого и среднего предпринимательства в закупке, в отношении определенных Правительством Российской Федерации конкретных заказчиков с использованием единой информационной системы, порядок размещения в единой информационной системе такими заказчиками указанных проектов для проведения такой оценки соответствия, в том числе повторной, а также порядок и сроки приостановки реализации указанных планов по решению антимонопольного органа в случае выдачи отрицательных заключений по результатам такой оценки соответствия;

3) форму раздела об участии субъектов малого и среднего предпринимательства в закупке, содержащегося в плане закупки товаров, работ, услуг заказчиков, определенных Правительством Российской Федерации в соответствии с пунктом 2 настоящей части, и требования к содержанию этого раздела;

4) форму раздела об участии субъектов малого и среднего предпринимательства в закупке, содержащегося в плане закупки инновационной продукции, высокотехнологичной продукции, лекарственных средств заказчиков, определенных Правительством Российской Федерации в соответствии с пунктом 2 настоящей части, и требования к содержанию этого раздела.

9. Участник закупки вправе обжаловать в судебном порядке действия (бездействие) заказчика при закупке товаров, работ, услуг. Корпорация развития малого и среднего предпринимательства в случаях, предусмотренных пунктами 1, 4–6 части 10 настоящей статьи, вправе обжаловать в судебном порядке действия (бездействие) заказчиков, в отношении которых корпорация развития малого и среднего предпринимательства проводит мониторинг соответствия или оценку соответствия, предусмотренные статьей 5¹ настоящего Федерального закона. Органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации или созданные ими организации в случаях, предусмотренных пунктами 1, 4–6 части 10 настоящей статьи, вправе обжаловать в судебном порядке действия (бездействие) заказчиков, в отношении которых органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации или созданные ими организации проводят мониторинг соответствия или оценку соответствия, предусмотренные статьей 5¹ настоящего Федерального закона.

10. Любой участник закупки вправе обжаловать в антимонопольном органе в порядке, установленном статьей 18¹ Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции», с учетом особенностей, установленных настоящей статьей, действия (бездействие) заказчика, комиссии по осуществлению закупок, оператора электронной площадки при закупке товаров, работ, услуг, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки. Обжалование осуществляется в следующих случаях:

1) осуществление заказчиком закупки с нарушением требований настоящего Федерального закона и (или) порядка подготовки и (или) осуществления закупки, содержащегося в утвержденном и размещенном в единой информационной системе положении о закупке такого заказчика;

2) утратил силу;

2¹) нарушение оператором электронной площадки при осуществлении закупки товаров, работ, услуг требований, установленных настоящим Федеральным законом;

3) неразмещение в единой информационной системе положения о закупке, изменений, внесенных в указанное положение, информации о закупке, информации и документов о договорах, заключенных заказчиками по результатам закупки, а также иной информации, подлежащей в соответствии с настоящим Федеральным законом размещению в единой информационной системе, или нарушение сроков такого размещения;

4) предъявление к участникам закупки требований, не предусмотренных документацией о конкурентной закупке;

5) осуществление заказчиками закупки товаров, работ, услуг в отсутствие утвержденного и размещенного в единой информационной системе положения о закупке и без применения положений Федерального закона от 5 апреля 2013 года № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», предусмотренных частью 8¹ настоящей статьи, частью 5 статьи 8 настоящего Федерального закона, включая нарушение порядка применения указанных положений;

6) неразмещение в единой информационной системе информации или размещение недостоверной информации о годовом объеме закупки, которую заказчики обязаны осуществить у субъектов малого и среднего предпринимательства.

11. В случае, если обжалуемые действия (бездействие) совершены заказчиком, комиссией по осуществлению закупок, оператором электронной площадки после окончания установленного в документации о конкурентной закупке срока подачи заявок на участие в закупке, обжалование таких действий (бездействия) может осуществляться только участником закупки, подавшим заявку на участие в закупке.

12. В антимонопольном органе в порядке, установленном статьей 18¹ Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции», в случаях, определенных пунктами 1, 4–6 части 10 настоящей статьи, а также с учетом особенностей, установленных настоящей статьей, могут быть обжалованы:

1) корпорацией развития малого и среднего предпринимательства действия (бездействие) заказчиков, в отношении которых эта корпорация проводит мониторинг соответствия либо оценку соответствия, предусмотренные статьей 5¹ настоящего Федерального закона, при закупке товаров, работ, услуг в случае, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы субъектов малого и среднего предпринимательства;

2) органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации или созданными ими организациями действия (бездействие) заказчиков, в отношении которых органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации или созданные ими организации проводят мониторинг соответствия либо оценку соответствия, предусмотренные статьей 5¹ настоящего Федерального закона, при закупке товаров, работ, услуг в случае, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы субъектов малого и среднего предпринимательства.

13. Рассмотрение жалобы антимонопольным органом должно ограничиваться только доводами, составляющими предмет обжалования.

1. В части 1 комментируемой статьи определены принципы, которыми должны руководствоваться заказчики при закупке товаров, работ, услуг. Перечень подобных принципов контрактной системы в сфере закупок предусмотрен в ст. 6 Закона 2013 г. о контрактной системе. Так, в указанной статье предусмотрено, что контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок. В отличие от комментируемого Закона содержание принципов контрактной системы в сфере закупок определено непосредственно в ст. 7–12 Закона 2013 г. о контрактной системе.

В соответствии с ч. 1 комментируемой статьи заказчики при закупке товаров, работ, услуг должны руководствоваться следующими принципами:

1) информационная открытость закупки.

Этот принцип аналогичен таким принципам контрактной системы в сфере закупок, как принципы открытости и прозрачности, содержание которых определено в ст. 7 Закона 2013 г. о контрактной системе следующим образом: в России обеспечивается свободный и безвозмездный доступ к информации о контрактной системе в сфере закупок (ч. 1); открытость и прозрачность информации, указанной в ч. 1 данной статьи, обеспечиваются, в частности, путем ее размещения в ЕИС (ч. 2); информация, предусмотренная данным Законом и размещенная в ЕИС, должна быть полной и достоверной (ч. 3);

2) равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки.

Аналогичным является такой принцип контрактной системы в сфере закупок, как принцип обеспечения конкуренции, в рамках определения содержания которого в ст. 8 Закона 2013 г. о контрактной системе (в ред. Федерального закона от 31 декабря 2017 г. № 504-ФЗ) указано следующее: контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок; любое заинтересованное лицо имеет возможность в соответствии с законодательством РФ и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем) (ч. 1); конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг; запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок, операторами электронных площадок, операторами специализированных электронных площадок любых действий, которые противоречат требованиям данного Закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок (ч. 2);

Данный принцип аналогичен такому принципу контрактной системы в сфере закупок, как принцип ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективность осуществления закупок. Содержание этого принципа определено в ст. 12 Закона 2013 г. о контрактной системе следующим образом: государственные органы, органы управления государственными внебюджетными фондами, муниципальные органы, казенные учреждения, иные юридические лица в случаях, установленных данным Законом, при планировании и осуществлении закупок должны исходить из необходимости достижения заданных результатов обеспечения государственных и муниципальных нужд (ч. 1); должностные лица заказчиков несут персональную ответственность за соблюдение требований, установленных законодательством РФ о контрактной системе в сфере закупок и нормативными правовыми актами, указанными в ч. 2 и 3 ст. 2 данного Закона (ч. 2);

Этот принцип представляется составной частью предусмотренного в п. 2 ч. 1 комментируемой статьи принципа равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки. В этом отношении показательно то, что среди перечисленных в ст. 6 Закона 2013 г. о контрактной системе принципов контрактной системы в сфере закупок нельзя выделить принцип, аналогичный тому, который закреплен в п. 4 ч. 1 комментируемой статьи.

2–3². Положения ч. 2–3² комментируемой статьи предусматривают деление закупок на конкурентные и неконкурентные, определяют понятия конкурентной закупки и неконкурентной закупки, а также регламентируют способы осуществления конкурентной закупки и неконкурентной закупки. Части 2 и 3 данной статьи изложены с 1 июля 2018 г. полностью в новой редакции Федеральным законом от 31 декабря 2017 г. № 505-ФЗ, которым одновременно введены части 3¹ и 3² данной статьи.

В прежней (первоначальной) редакции ч. 2 комментируемой статьи было определено, что выигравшим торги на конкурсе признается лицо, которое предложило лучшие условия исполнения договора в соответствии с критериями и порядком оценки и сопоставления заявок, которые установлены в конкурсной документации на основании положения о закупке, на аукционе – лицо, предложившее наиболее низкую цену договора или, если при проведении аукциона цена договора снижена до 0 и аукцион проводится на право заключить договор, наиболее высокую цену договора. В данной части в указанной редакции также устанавливалось, что извещение о проведении конкурса или аукциона размещается в соответствии с ч. 5 ст. 4 комментируемого Закона не менее чем за 20 дней до дня окончания подачи заявок на участие в конкурсе или аукционе.

Частью 3 комментируемой статьи в прежней (первоначальной) редакции устанавливалось, что в положении о закупке могут быть предусмотрены иные (помимо конкурса или аукциона) способы закупки. При этом указывалось, что заказчик обязан установить в положении о закупке порядок закупки указанными способами.

В соответствии с новой редакцией ч. 2 комментируемой статьи положением о закупке предусматриваются конкурентные и неконкурентные закупки, устанавливается порядок осуществления таких закупок с учетом положений комментируемого Закона. Частью 1 ст. 24 Закона 2013 г. о контрактной системе установлено, что заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).

При этом в новой редакции ч. 2 комментируемой статьи предусмотрено, что конкурентные закупки, участниками которых с учетом особенностей, установленных Правительством РФ в соответствии с п. 2 ч. 8 данной статьи, могут быть только СМП, осуществляются в электронной форме. Также установлено, что конкурентные закупки в иных случаях осуществляются в электронной форме, если иное не предусмотрено положением о закупке.

Согласно новой редакции ч. 3 комментируемой статьи конкурентной закупкой является закупка, осуществляемая с соблюдением одновременно следующих условий:

1) информация о конкурентной закупке сообщается заказчиком одним из следующих способов: а) путем размещения в ЕИС извещения об осуществлении конкурентной закупки, доступного неограниченному кругу лиц, с приложением документации о конкурентной закупке; б) посредством направления приглашений принять участие в закрытой конкурентной закупке в случаях, которые предусмотрены статьей 3⁵ комментируемого Закона, с приложением документации о конкурентной закупке не менее чем двум лицам, которые способны осуществить поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом такой закупки;

3) описание предмета конкурентной закупки осуществляется с соблюдением требований ч. 6¹ данной статьи.

Часть 3¹ комментируемой статьи определяет следующие способы, которыми осуществляются конкурентные закупки:

2) иными способами, установленными положением о закупке и соответствующими требованиям части 3 данной статьи.

Часть 3² комментируемой статьи определяет, что неконкурентной закупкой является закупка, условия осуществления которой не соответствуют условиям, предусмотренным частью 3 данной статьи. При этом предусмотрено, что способы неконкурентной закупки, в том числе закупка у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), устанавливаются положением о закупке.

Как отмечалось разработчиками законопроекта, принятого в качестве Федерального закона от 31 декабря 2017 г. № 505-ФЗ, предусмотрены такие меры, как установление исчерпывающего перечня конкурентных способов осуществления закупки, а также основных требований к порядку осуществления закупки указанными способами; в настоящее время комментируемый Закон не регулирует процедуры закупок, а только обеспечивает раскрытие информации о них с использованием официального сайта www.zakupki.gov.ru; при этом порядок осуществления закупок определяется каждой компанией самостоятельно посредством разработки и утверждения положения о закупке.

В части 2 ст. 24 Закона 2013 г. о контрактной системе (здесь и далее в ред. Федерального закона от 31 декабря 2017 г. № 504-ФЗ) определено, что конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (электронный аукцион, закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений. Этой же статьей предусмотрено в том числе следующее:

с учетом особенностей, установленных данным Законом, в электронной форме проводятся открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, электронный аукцион, запрос котировок, запрос предложений (электронные процедуры), а также в случаях, установленных решением Правительства РФ, предусмотренным частью 3 ст. 84¹ данного Закона, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс, закрытый аукцион (закрытые электронные процедуры) (ч. 2);

заказчик выбирает способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с положениями гл. 3 данного Закона. При этом он не вправе совершать действия, влекущие за собой необоснованное сокращение числа участников закупки (ч. 5);

при осуществлении закупки путем проведения конкурентных способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (за исключением запросов котировок и запросов предложений, электронных процедур, закрытых электронных процедур) могут выделяться лоты, в отношении которых в извещении об осуществлении закупки, приглашении принять участие в определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей), в документации о закупке отдельно указываются объект закупки, начальная (максимальная) цена контракта и ее обоснование в соответствии со ст. 22 данного Закона, размер обеспечения заявки на участие в закупке (если требование об обеспечении заявки установлено заказчиком), сроки и иные условия поставки товара, выполнения работы или оказания услуги, размер обеспечения исполнения контракта. В этих случаях участник закупки подает заявку на участие в закупке в отношении определенного лота. В отношении каждого лота заключается отдельный контракт (ч. 6).

4. В соответствии с ч. 4 комментируемой статьи Правительство РФ наделено правом установить перечень товаров, работ, услуг, закупка которых осуществляется в электронной форме. На основании данной нормы издано Постановление Правительства РФ от 21 июня 2012 г. № 616 «Об утверждении перечня товаров, работ и услуг, закупка которых осуществляется в электронной форме», которым соответственно утвержден Перечень товаров, работ и услуг, закупка которых осуществляется в электронной форме. Этим же Постановлением (в ред. Постановления Правительства РФ от 30 декабря 2015 г. № 1509) установлено, что закупка товаров, работ и услуг, включенных в данный Перечень, не осуществляется в электронной форме:

если информация о закупке в соответствии с ч. 15 ст. 4 комментируемого Закона не подлежит размещению в ЕИС;

если потребность в закупке возникла вследствие произошедшей аварийной ситуации, непреодолимой силы, необходимости срочного медицинского вмешательства, чрезвычайных ситуаций природного или техногенного характера, а также в целях предотвращения угрозы их возникновения;

если закупка осуществляется у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) в соответствии с положением о закупке, предусмотренным ст. 2 комментируемого Закона.

Как отмечено в п. 6 Разъяснений ФАС России по вопросам применения комментируемого Закона (2011 г.), в случае закупки товаров, работ, услуг, перечисленных в названном Перечне товаров, работ, услуг, закупка которых осуществляется в электронной форме, утв. Постановлением Правительства РФ от 21 июня 2012 г. № 616, заказчик должен проводить такую закупку в электронной форме; при этом способ осуществления такой закупки (конкурс, аукцион, запрос предложения и иные), а также порядок закупки указанным способом заказчик определяет самостоятельно в положении о закупке; в случае, если товар, работа, услуга не включены в указанный перечень, заказчик не обязан, но может проводить закупку таких товаров, работ, услуг в электронной форме.

В пункте 2 разд. VII Стандарта ФАС России осуществления закупочной деятельности (2015 г.) указано, что закупки в электронной форме целесообразно преимущественно проводить не только с возможностью подачи участником закупки заявки в виде электронного документа и размещения заказчиком на сайте информации о проводимой закупке, но и определения заказчиком победителя закупки с использованием программно-аппаратного комплекса оператора электронной площадки, а также с дальнейшей возможностью заключения договора путем обмена документами через такого оператора.

В частях 1 и 2 ст. 7.32³ КоАП РФ установлена административная ответственность за осуществление закупки товаров, работ, услуг в случае, если такая закупка в соответствии с законодательством РФ в сфере закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц должна осуществляться в электронной форме, в иной форме (см. комментарий к ст. 7 Закона).

Уместно упомянуть, что в соответствии с ч. 2 ст. 59 Закона 2013 г. о контрактной системе (в ред. Федерального закона от 28 декабря 2013 г. № 396-ФЗ) заказчик обязан проводить электронный аукцион в случае, если осуществляются закупки товаров, работ, услуг, включенных в перечень, установленный Правительством РФ, либо в дополнительный перечень, установленный высшим исполнительным органом государственной власти субъекта РФ при осуществлении закупок товаров, работ, услуг для обеспечения нужд субъекта РФ, за исключением случаев закупок товаров, работ, услуг путем проведения запроса котировок, запроса предложений, осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) с учетом требований данного Закона. Там же предусмотрено, что включение товаров, работ, услуг в указанные перечни осуществляется в случае одновременного выполнения следующих условий: 1) существует возможность сформулировать подробное и точное описание объекта закупки; 2) критерии определения победителя такого аукциона имеют количественную и денежную оценку. На основании данных положений распоряжением Правительства РФ от 21 марта 2016 г. № 471-р утвержден Перечень товаров, работ, услуг, в случае осуществления закупок которых заказчик обязан проводить аукцион в электронной форме (электронный аукцион).

5. Часть 5 комментируемой статьи определяет субъектный состав участников закупки – кандидатов выступить другой (по отношению к заказчикам) стороной договоров, т. е. потенциальных поставщиков товаров, подрядчиков работ и исполнителей услуг для обеспечения нужд заказчиков.

В соответствии с данной частью участником закупки являются (до внесения Федеральным законом от 31 декабря 2017 г. № 505-ФЗ изменения говорилось «может быть») следующие лица (Федеральным законом от 31 декабря 2017 г. № 505-ФЗ исключено указание на то, что эти лица должны соответствовать требованиям, установленным заказчиком в соответствии с положением о закупке):

любое юридическое лицо или несколько юридических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки;

любое физическое лицо или несколько физических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, в том числе индивидуальный предприниматель или несколько индивидуальных предпринимателей, выступающих на стороне одного участника закупки.

При этом установлено, что юридическое лицо может быть участником закупки независимо:

от организационно-правовой формы. Виды организационно-правовых форм юридических лиц исчерпывающе определены в ст. 50 части первой ГК РФ, предусматривающей деление юридических лиц на коммерческие и некоммерческие организации;

от формы собственности. Как установлено в ч. 2 ст. 8 Конституции РФ, в России признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности. Данная конституционная норма воспроизведена и детализирована в ст. 212 части первой ГК РФ;

от места нахождения. Имеется в виду как нахождение юридического лица на территории РФ (причем в любом месте), так и за ее пределами;

от места происхождения капитала. Речь идет о том, что не имеет значения, российское или иностранное юридическое или физическое лицо является инвестором организации. Понятие «инвестор» раскрыто в Законе РСФСР от 26 июня 1991 г. № 1488–1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР», Федеральных законах от 25 февраля 1999 г. № 39ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» и от 9 июля 1999 г. № 160ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации».

В Законе 2013 г. о контрактной системе такие требования закреплены непосредственно в данном в п. 4 его ст. 3 определении понятия «участник закупки». В соответствии с ч. 1 ст. 27 названного Закона 2013 г. участие в определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) может быть ограничено только в случаях, предусмотренных данным Законом. Положение, подобное данному, в комментируемом Законе прямо не прописано, но с очевидностью подразумевается, поскольку это положение следует непосредственно из нормы ч. 3 ст. 55 Конституции РФ, согласно которой права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

В комментируемом Законе также с очевидностью подразумевается положения, подобные тем, которые закреплены в ч. 3 указанной ст. 27 Закона 2013 г. о контрактной системе: участники закупки имеют право выступать в отношениях, связанных с осуществлением закупки, как непосредственно, так и через своих представителей; полномочия представителей участников закупки подтверждаются доверенностью, выданной и оформленной в соответствии с гражданским законодательством.

5¹. В части 5¹ комментируемой статьи, введенной Федеральным законом от 13 июля 2015 г. № 249-ФЗ с 13 июля 2015 г., установлено, что договоры на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг заключаются заказчиком по результатам закупок, осуществляемых в соответствии с планом закупки, размещенным в ЕИС (если информация о таких закупках подлежит размещению в ЕИС в соответствии с данным Законом). То, что договоры на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг заключаются заказчиком по результатам закупок, осуществляемых в соответствии с планом закупки, уточнено Федеральным законом от 31 декабря 2017 г. № 505-ФЗ с 1 июля 2018 г. – ранее говорилось о том, что соответствующие договоры заключаются заказчиком в соответствии с планом закупки.

Bepul matn qismi tugad.