Kitobni o'qish: «Уставный капитал: стереотипы и их преодоление»

© Глушецкий А.А., 2016

© Статут, 2016

* * *

Глушецкий Андрей Анатольевич

Профессор Высшей школы финансов и менеджмента Российской академии народного хозяйства и государственной службы при Президенте РФ, генеральный директор «Центра корпоративных стратегий». Автор ряда монографий и более 200 статей по вопросам корпоративного права и управления. Консультант ряда крупнейших компаний.

Окончил экономический факультет МГУ им. М.В. Ломоносова.

Доктор экономических наук.

Лауреат премии Ленинского комсомола в области науки и техники.

● Член творческих и профессиональных союзов:

– Союза журналистов России, – Профессионального союза литераторов России.

● Член национального реестра корпоративных директоров.

● Член редакционных советов журналов:

– «Менеджмент и бизнес-администрирование», – «Акционерное общество: вопросы корпоративного управления», – «Business Engineering Journal», Georgia.

● Увлечения.

Коллекционирует колокольчики. Личная коллекция насчитывает более 4000 единиц, в которой представлены разнообразные колокола и колокольчики из более 50 стран мира.

О книге

Ограничение предмета исследования приводит к ограниченности выводов

В современных хозяйственных обществах уставный капитал утерял функцию гарантии интересов кредиторов.

Одни авторы считают, что это результат недоработок в законодательстве, которые устранимы. Следует повысить минимальный размер уставного капитала, ограничить виды имущества, которым можно оплачивать акции и доли в уставном капитале ООО, предусмотреть, что при учреждении общества они оплачиваются только или преимущественно деньгами, и уставный капитал начнет эффективно обеспечивать интересы кредиторов.

Другие специалисты полагают, что уставный капитал в принципе не предназначен для этого. По их мнению, он не регулирует отношение общества сего кредиторами, а призван определять объем корпоративных прав участников хозяйственного общества. Сторонники этого подхода приходят к принципиально противоположным рекомендациям: следует упразднить требования к минимальному размеру уставного капитала.

Каждая из указанных позиций нашла отражение в официальных концепциях. Одна – в концепции развития корпоративного законодательства на период до 2008 г., одобренной Правительством РФ 18 мая 2006 г. Иная точка зрения изложена в Концепции развития законодательства о юридических лицах, разработанной Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства.

Принятые поправки в Гражданском кодексе РФ – компромисс двух противоположных позиций.

В доктрине сформировались три концепции уставного капитала: «имущественная», «эмиссионная» и «номинальная». Согласно «имущественной» концепции уставный капитал – это часть имущества общества, согласно «эмиссионной» – это имущество, принадлежащие участникам общества (их акции и доли в ООО). «Номинальная» концепция считает, что это условный норматив, зафиксированный в уставе.

Давайте разберемся, что такое уставный капитал и какие функции он выполняет. В книге проанализированы все названные концепции и их соотношение с современной эмиссионной практикой. Книга – синтез финансового и правого анализа. Выявление экономических основ формирования уставного капитала позволяет преодолеть распространенные стереотипы.

Для кого эта книга

Она адресована самой широкой аудитории специалистов в области корпоративного права и управления, корпоративных финансов. Дает представление как об экономических процессах, лежащих в основе различных способов формирования уставного капитала, так и о правовых конструкциях, регламентирующих эти процессы.

Фишка книги

Сторонники имущественной концепции, описывая природу такого сложного явления, как уставный капитал хозяйственного общества, ограничиваются рассмотрением только двух способов его формирования: распределением акций при учреждении и подпиской. Ограничение предмета исследования приводит к ограниченности выводов. Однако современный эмиссионный процесс значительно шире. Предлагается комплексный взгляд на многообразный эмиссионной процесс, в том числе формирование уставного капитала общества, созданного путем реорганизации другого юридического лица.

Нельзя дать адекватного описания природы уставного капитала, не зная экономических процессов, лежащих в основе различных способов его формирования. В книге реализуется междисциплинарный взгляд на процессы формирования уставного капитала. Это экономический анализ норм корпоративного права.

Глава 1
Природа уставного капитала и его функции

Несколько взглядов на одно явление: имущественная, эмиссионная и номинальная концепции уставного капитала

Уставный капитал – это системообразующая конструкция хозяйственных обществ. Сформировалось несколько толкований этого института. Различие теоретических взглядов проявляется, в конечном счете, в диаметрально противоположных рекомендациях по дальнейшему совершенствованию законодательства о юридических лицах и правилах проведения эмиссий ценных бумаг.

● Взгляд первый (имущественная концепция)

Уставный капитал – это определенная часть активов общества, сформированная за счет вкладов его участников, он «входит в состав имущества общества»¹.

Согласно рассматриваемой позиции, основная функция этого института состоит в том, чтобы обеспечивать гарантии кредиторам, поэтому следует повышать требования к его минимальному размеру и устанавливать зависимость чистых активов общества от текущего размера уставного капитала.

«Принадлежащее организации имущество первоначально охватывается понятием уставного капитала или «уставного фонда» (в товариществах – «складочный капитал», в кооперативах – «паевой фонд»), размер которого отражается в ее учредительных документах»².

«Из вкладов участников хозяйственных обществ составляется уставный капитал. Как и складочный капитал товарищества, уставный капитал является суммарной денежной оценкой вкладов участников»³.

«Имущество акционерного общества … включает в себя уставный капитал наряду с другим фондами»⁴.

«Уставный капитал представляет собой общую стоимость (или денежную оценку) имущества, вносимого учредителями (акционерами) в качестве оплаты приобретаемого права участия в обществе»⁵.

«Уставный капитал образуется для обеспечения деятельности акционерного общества путем внесения участниками вкладов. …Уставный капитал является категорией, учитывающей внесенные участниками вклады»⁶.

«Уставный капитал общества состоит из тех денежных средств или иного имуществ, которое вносится акционерами общества. Имущество, из которого состоит уставный капитал, является собственностью общества как юридического лица»⁷.

«Под уставным капиталом понимается совокупная стоимость имущества юридического лица, зафиксированная в его уставе (в связи с чем ее называют также «объявленным капиталом»). Поскольку компания обязана к его поддержанию в зафиксированном размере, а при фактическом уменьшении такой капитал обычно подлежит восполнению до первоначальной стоимости, его именуют еще и «твердым капиталом»⁸.

«Под уставным капиталом традиционно принято понимать совокупную стоимость имущества корпорации, зафиксированную в ее уставе»⁹.

● Согласно эмиссионной концепции, уставный капитал – это акции (доли в уставном капитале ООО), принадлежащие участникам хозяйственного общества, т. е. актив, принадлежащий не обществу, а его участникам¹⁰.

Его основная функция реализуется не в отношении общества с кредиторами, а в отношениях общества с его участниками, в распределении их корпоративных прав (прав участия). Со стороны общества уставный капитал выражает его специфические обязательства перед участниками.

● Согласно номинальной концепции, уставный капитал – это абстрактная величина, зафиксированная в уставе, которая используется для установления некоторых соотношений. В частности, применяется для определения допустимого порога снижения чистых активов общества¹¹.

«Уставный капитал традиционно воспринимается как чисто номинальная (счетная), выраженная в деньгах величина, определяемая для целей периодического соотнесения с нею величины чистых активов хозяйственного общества»¹².

«Уставный капитал – это не само имущество, а именно размер, то есть цифра, указанная в уставе, ниже которой не должна опускаться стоимость имущества общества. Российским правом принята номинальная концепция уставного капитала, которая отличается от реальной тем, что в рамках последней в уставный капитал действительно передается какое-то имущество, которое должно быть в наличии у юридического лица в процессе его деятельности и тем самым гарантировать интересы кредиторов»¹³.

«Понятие «уставный капитал» в известной мере носит условный характер, – это денежное выражение стоимости имущества, которое должно иметь создаваемое общество безотносительно к объектам, входящим в его состав, и ниже уровня которого не должна снижаться стоимость его чистых активов»¹⁴.

Сформировались три концепции уставного капитала: «имущественная», «эмиссионная» и «номинальная». Согласно «имущественной» концепции уставный капитал – это часть активов общества, согласно «эмиссионной» – это активы, принадлежащие участникам общества (их акции и доли в уставном капитале ООО), «номинальная» концепция считает, что это условный норматив, зафиксированный в уставе общества (таблица 1)¹⁵.

Таблица 1

Несколько взглядов на одно явление

Что же такое уставный капитал хозяйственного общества: условная цифра в уставе, часть имущества общества или имущество, принадлежащее участникам общества, их акции и доли в уставном капитале ООО?

Что регулирует уставный капитал: отношения общества с его кредиторами или отношения общества с его участниками?

Для того чтобы оценить эти концепции, прежде всего следует обратится к легальному определению уставного капитала в действующем законодательстве.

● «Уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций приобретенных акционерами» (п. 1 ст. 99 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ); п. 1 ст. 25 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – ФЗ «Об АО»)).

● «Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников» (п. 1 ст. 14. Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – ФЗ «Об ООО»)).

Гражданский кодекс и законы о хозяйственных обществах исходят из эмиссионной концепции уставного капитала. В них однозначно установлено, что уставный капитал акционерного общества состоит из акций, приобретенных акционерами, а уставный капитал общества с ограниченной ответственностью состоит из долей, принадлежащих участникам общества¹⁶. Закон не связывает уставный капитал с имуществом хозяйственного общества, а помещает его в «карманы» участников общества, признавая, что уставный капитал состоит из акций и долей, принадлежащих участникам общества¹⁷.

Уставный капитал – не условная цифра и не часть имущества общества. Это реальное явление хозяйственного оборота, имеющее конкретный материальный субстрат – акции, приобретенные акционерами, и доли в уставном капитале ООО, принадлежащие его участникам. В натуральном выражении уставный капитал складывается:

– в акционерном обществе – из штук акций, зачисленных на лицевые счета акционеров в реестре;

– в общества с ограниченной ответственностью – из долей участников общества, отраженных в едином государственном реестре юридических лиц (далее – ЕГРЮЛ).

Где изменяется уставный капитал: в активах общества, «карманах» его участников или строчках устава?

Для того чтобы понять природу уставного капитала, следует ответить на следующие вопросы.

– В какой момент происходит изменение уставного капитала?

– C каким фактом связано изменение уставного капитала?

– Где происходит изменение уставного капитала: в имуществе общества, в реестре акционеров или в учредительном документе?

Если считать, что уставный капитал – это часть имущества общества, которая состоит из вкладов его участников, то его изменение выражается в приросте или выбытии соответствующих вкладов.

Если признать, что уставный капитал – это совокупность акций, принадлежащих акционерам, то его изменение выражается в размещении акций нового или дополнительного выпуска, или в аннулировании ранее размещенных ценных бумаг в реестре акционеров, или увеличении размера долей в уставном капитале ООО, или их уменьшении в едином государственном реестре юридических лиц.

Если полагать, что уставный капитал – это абстрактная цифра, зафиксированная в уставе, которая используется для регулирования некоторых стоимостных пропорций, то для его изменения достаточно внести изменения в учредительные документы, касающиеся этого показателя.

С наступлением какого из указанных ниже обстоятельств возникают новые отношения по поводу изменившегося размера уставного капитала?

– С изменением стоимости активов общества: их увеличением или уменьшением?

– С размещением акций дополнительного (нового) выпуска и/или аннулирования их части (размещением дополнительных долей или аннулированию их части в ООО)?

– С внесением сведений в устав общества о новом размере уставного капитала?

Так где же меняется уставный капитал: в составе имущества общества, в составе имущества, принадлежащего участникам общества, или в строчках устава (схема 1)?

Схема 1

Момент, основания и место изменения уставного капитала

Обратимся к имущественной концепции, согласно которой уставный капитал – это совокупность вкладов участников в имущество хозяйственного общества. При таком допущении он должен меняться в момент поступления этих вкладов в имущество общества или их выбытия. Данное допущение не соответствует действительности. Легко можно убедиться, что активы корпорации могут уменьшаться, в том числе и за счет выбытия активов, внесенных в оплату размещенных акций или долей ООО, а уставный капитал при этом не меняется и, наоборот, уставный капитал может измениться (увеличиться или уменьшиться), а стоимость активов общества остается неизменной.

При размещении акций по подписке (открытой или закрытой) оплата акций предшествует их размещению. В соответствии с п. 1 ст. 34 ФЗ «Об АО» акции и иные эмиссионные ценные бумаги, размещаемые путем подписки, являются размещенными при условии их полной оплаты. Однако закон не фиксирует период, в течение которого оплаченная акция должна быть размещена, т. е. зачислена на лицевой счет приобретателя. Это условие устанавливается по усмотрению сторон. Моменты оплаты акции и ее размещения не совпадают, при этом иногда значительно. В состав имущества общества уже поступили средства в оплату акций, но при этом акции дополнительного (нового) выпуска еще не размещены. Активы общества увеличились, а его уставный капитал, зафиксированный в реестре, уставе и балансе, остался прежним.

Рассмотрим ситуацию выбытия имущества, внесенного в оплату размещенных акций. При учреждении общества часть размещаемых акций была оплачена компьютерами. Через несколько дней в связи со скачком напряжения компьютеры вышли из строя. Произошло выбытие именно того имущества, которое было внесено в уставный капитал (передано в оплату акций). В балансе общества сумма активов уменьшилась, но размер уставного капитала, зафиксированный в реестре, уставе и балансе общества, не изменился.

Рассмотрим увеличение или уменьшение номинальной стоимости акций. В реестре акционеров, уставе и балансе общества изменился размер уставного капитала (увеличился или уменьшился), а стоимость имущества общества при этом осталась неизменной.

Для того чтобы поменять «твердую» цифру в уставе и балансе, следует произвести изменения не в составе имущества общества, а в реестре акционеров. Лицевые счета акционеров – это их «карманы», в которых хранится такое специфическое имущество, как бездокументарные ценные бумаги. Только в случае зачисления на лицевые счета акционеров акций дополнительного (нового) выпуска или их списания и аннулирования изменяется размер уставного капитала, он меняется не в составе имущества общества, а карманах акционеров – на их лицевых счетах. Цифра, зафиксированная в уставе и балансе, следует не за изменениями в стоимости имущества, а за изменениями на лицевых счетах акционеров в реестре.

Очевидным является следующий факт: увеличение имущества общества за счет вкладов его участников или его уменьшение за счет выбытия ранее внесенных вкладов участников не изменяет размера уставного капитала.

В одном случае произошло изменение состава и стоимости имущества общества за счет выбытия имущества, переданного участниками, в оплату уставного капитала (сгорели компьютеры, переданные в оплату размещаемых акций), но при этом размер уставного капитала не поменялся.

В другом случае произошло изменение размера уставного капитала общества за счет увеличения или уменьшений номинальной стоимости акций, а состав и стоимость имущества общества не изменились. Изменение размера уставного капитала не сопровождалось дополни – тельными вкладами участников в имущество общества или оттоком ранее внесенных вкладов.

Уставный капитал меняется не в момент поступления взносов участников в имущество общество или их выбытия, а в момент зачисления акций дополнительного (нового) выпуска на лицевые счета акционеров или списания размещенных акций и их аннулирование.

Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью меняется в момент перехода дополнительной доли к ее приобретателю. Это происходит, когда в единый государственный реестр юридических лиц вносятся соответствующие изменения.

● «Доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц соответствующих изменений на основании правоустанавливающих документов» (п. 12 ст. 21 ФЗ «Об ООО»).

Обратимся к созданию акционерного общества путем его выделения из другого хозяйственного общества. В свое время была проведена реорганизация ОАО «МОСЭНЕРГО» путем выделения из него двенадцати новых акционерных обществ. Все акционеры реорганизованного общества остались его участниками, и при этом они получили акции каждого созданного общества. Такой способ размещения акций при реорганизации в форме выделения называется распределение акций общества, созданного путем выделения, среди акционеров реорганизованного общества. Действующее законодательство запрещает какие-либо платежи и взносы за акции, размещаемые при реорганизации акционерных обществ. При реорганизации отсутствуют взносы акционеров в имущество вновь создаваемого общества, а уставный капитал этого общества сформирован.

Сторонники имущественной концепции уставного капитала либо вообще не исследуют вопрос о том, как формируется уставный капитал общества, созданного путем реорганизации другого хозяйственного общества, или дают ответ, который противоречит реальным фактам и их концепции. Они утверждают, что уставный капитал вновь созданного общества сформирован за счет имущества, переданного в порядке правопреемства реорганизованным обществом. Это не соответствует действительности.

Сумма имущества, переданного в порядке правопреемства выделяемому обществу, составляла несколько миллиардов рублей, а размер его уставного капитала составил несколько миллионов рублей и был в сто раз меньше его активов. ОАО «МОСЭНЕРГО» не стало акционером ни одного из созданных обществ. Получается, что уставный капитал общества может формироваться не только за счет взносов его участников, но также взносов третьих лиц – правопредшественников.

Имущественная концепция уставного капитала входит в противоречие с объективными фактами современной корпоративной практики. Если допустить, что уставный капитал – это часть имущества общества, то в этом случае системы наблюдения хозяйственной жизни, должны отражать его в активах. В то время как все системы наблюдения хозяйственной жизни (бухгалтерский, финансовый, налоговый, управленческий учет) фиксируют уставный капитал не в составе активов общества, а в пассивной части экономической структуры общества: в составе собственного капитала как обязательства общества перед его участниками. Резонно озадачиться вопросом, что чему противоречит: системы наблюдения хозяйственной жизни неадекватно отражают явление, называемое уставным капиталом, или одна из теоретических оценок этого явления не соответствуют его объективной природе? Следует либо признать приоритет систем наблюдения фактов хозяйственной жизни над некоторыми теоретическими трактовками этих фактов, либо объяснить, почему эти системы наблюдения с удивительной последовательностью называют обязательством перед участниками то, что в соответствии с теорией должно быть имуществом общества.

Если допустить, что уставный капитал – это часть активов общества, то существует эффективный метод наблюдения за их составом и состоянием – инвентаризация. Однако никакая самая детальная инвентаризация не позволяет обнаружить в составе активов общества его уставный капитала, его просто там нет¹⁸.

Если допустить, что уставный капитал – это часть имущества общества, то в этом случае сделки с долями в уставном капитале хозяйственного общества должны означать сделки с активами этого общества. Участник хозяйственного общества, переуступающий свою долю в уставном капитале общества, должен переуступить долю в активах общества. Очевидно несоответствие этой конструкции реалиям хозяйственного оборота.

Обратимся к эмиссионной концепции уставного капитала как совокупности акций или долей в уставном капитале ООО, принадлежащих его участникам. Все встает на свои места. Уставный капитал хозяйственного общества меняется не в составе его имущества (активах), а в «карманах» его участников. В акционерном обществе это происходит на лицевых счетах акционеров в реестре владельцев именных бездокументарных ценных бумаг, а в обществе с ограниченной ответственностью – в ЕГРЮЛ.

Для того чтобы изменить уставный капитал акционерного общества необходимо либо разметить на лицевые счета акционеров акции нового или дополнительного выпуска, либо аннулировать часть ранее размещенных акций.

Для того чтобы изменить уставный капитал общества с ограниченной ответственностью необходимо либо увеличить размеры долей участников, зафиксированных в ЕГРЮЛ, либо аннулировать часть долей участников.

Обратимся к случаю выбытия имущества, внесенного в оплату размещенных акций (пример со сгоревшими компьютерами, которые были переданы в оплату акций, размещенных при учреждении общества). Произошло выбытие именно того имущества, которое было передано учредителями при учреждении общества, что привело к уменьшению активов общества, но количество акций, принадлежащих акционерам, при этом не изменилось. Размер уставного капитала в реестре, уставе и балансе общества не изменился. Дальнейшая судьба переданного обществу имущества (его увеличение, выбытие или обесценение) не влияет на размер уставного капитала – количество акций, размещенных акционерам. Уставный капитал состоит не из имущества, переданного участниками обществу (в рассмотренном примере компьютеров), а из акций или долей, принадлежащих участникам. Для того чтобы изменить уставный капитал общества надо менять не активы общества, а количество акций на лицевых счетах акционеров в реестре.

Обратимся к изменению номинальной стоимости акций. В реестре акционеров аннулируются акции с одними реквизитами и размещаются акции с другими. Вслед за реестром меняется размер уставного капитала в уставе и балансе общества. При этом состав и стоимость активов общества остаются неизменными. Изменение размера уставного капитала не сопровождалось ни дополнительными вкладами участников в имущество общества, ни оттоком ранее внесенных вкладов.

Обратимся к размещению акций по подписке, когда оплата акций предшествует их размещению. Уставный капитал меняется не в момент поступления средств в оплату размещаемых акций, а в момент зачисления акций нового или дополнительного выпуска на лицевые счета акционеров в реестре. Может сложиться следующая ситуация. Средства переданы инвестором обществу в оплату размещаемых им акций, но к моменту размещения акций они уже израсходованы. К моменту увеличения уставного капитала произошло выбытие того имущества, которое было передано в оплату акций, но уставный капитал – количество размещенных акций – увеличивается.

Уставный капитал меняется не в составе активов общества, а в реестре на лицевых счетах акционеров. При увеличении или уменьшении уставного капитала происходят манипуляции с акциями, а не с активами общества. В подавляющем большинстве случаев изменение размера уставного капитала не сопровождается изменениями в составе и стоимости активов.

Сделки с долей в уставном капитале хозяйственного общества – это сделки не с активами общества, а с акциями или долями в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, принадлежащими участникам хозяйственного общества. Эти сделки совершает не общество с имуществом, находящимся в его собственности, а участники общества с принадлежащими им акциями и долями в уставном капитале ООО.

Из каких источников можно получить сведения о размере уставного капитала общества? Это реестр акционеров, устав общества и его бухгалтерский баланс. Какой из названных документов имеет правоустанавливающее значение? Если общество не осуществляет действий, направленных на изменение уставного капитала, то эти источники содержат одинаковую информацию о размере уставного капитала.

Но если общество осуществляет эмиссию акций или аннулирует часть размещенных акций, то единственным источником, содержащим достоверную информацию о текущем состоянии уставного капитала, является реестр акционеров.

Уставный капитал в каждый момент времени – это сумма акций на лицевых счетах акционеров, включая акции, временно находящиеся в собственности эмитента, т. е. зачисленные на его казначейский счет.

Закон определяет, что устав общества должен содержать сведения о размере уставного капитала, но абсолютно некорректно понимать эту норму наоборот: сведения в уставе о размере уставного капитала и есть сам уставный капитал.

Реестр – книга обязанного лица, ее ведет эмитент. Он, прежде всего, адресован эмитенту. Доступ к реестру акционеров ограничен. Для акционеров и остальных участников гражданского оборота сведения о размере уставного капитала публично раскрываются через устав. Устав в этом аспекте выполняет исключительно информационную функцию. Это проявляется и в упрощенном порядке внесения в него изменений и дополнений о размере уставного капитала. По общему правилу внесение изменений и дополнений в устав общества осуществляется по решению общего собрания, принятым большинством в три четверти голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. Однако из этого правила установлены исключения, когда для внесения изменений в устав не требуется решения общего собрания акционеров (случаи, предусмотренные п. 2–6 ст. 12 ФЗ «Об АО»). Это имеет место тогда, когда устав выполняет функцию информирования инвесторов и кредиторов о состоявшемся факте. Общее собрание не может отменить данный факт и его последствия, поэтому обращение к нему бессмысленно. К таким случаям причислено внесение в устав сведений об изменении размера уставного капитала. В силу п. 2 ст. 12 ФЗ «Об АО» внесение в устав изменений и дополнений, связанных с увеличением уставного капитала общества, осуществляется по результатам размещения акций на основании:

– решения общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала общества или решения совета директоров общества (если в соответствии с уставом общества последнему принадлежит право принятия такого решения);

– решения общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций;

– иного решения, на основании которого осуществляется размещение акций и размещение эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции;

– зарегистрированного отчета об итогах выпуска акций либо, если в соответствии с федеральным законом процедура эмиссии акций не предусматривает государственную регистрацию отчета об итогах выпуска акций, выписки из государственного реестра эмиссионных ценных бумаг.

По завершении эмиссии в устав вносятся сведения о текущем размере уставного капитала. Согласно Федеральному закону от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее – ФЗ «О РЦБ») внесение изменений в устав не является этапом эмиссии, она завершается в момент регистрации отчета об итогах размещения. Если по каким-либо причинам в устав общества не вносятся сведения о новом размере уставного капитала, то это обстоятельство не влияет на корпоративные отношения, которые будут реализовываться по данным реестра. Устав будет содержать недостоверную информацию, за что предусмотрена административная ответственность должностных лиц общества.

Уставный капитал – это совокупность размещенных обществом акций. Чтобы изменить уставный капитал, следует совершить сделки (возмездные или безвозмездные) по размещению акций, либо действия, направленные на изъятие части размещенных акций и их аннулирование. Отражение в уставе последствий этих действий носит исключительно информационный характер.

Уставный капитал хозяйственного общества – реальное явление, имеющее материальный субстрат – акции, приобретенные акционерами (зачисленные на лицевые счета акционеров в реестре) или доли в уставном капитале ООО. Это актив (имущество), принадлежащий участникам общества, который выражает их права участия в обществе – корпоративные права. Со стороны общества уставный капитал – это его специфическое обязательство перед участниками общества. Поэтому системы наблюдения хозяйственной жизни фиксируют его не в составе активов (имущества), а в составе собственного капитала в качестве обязательства перед участниками.

Сторонникам имущественной концепции уставного капитала следует озадачиться следующими вопросами.

Почему все системы наблюдений хозяйственной жизни фиксирует уставный капитал не в активной, а в пассивной части экономической структуры общества?

Почему выбытие активов, переданных в оплату акций (долей в уставном капитале ООО), не ведет к уменьшению уставного капитала, а уменьшение уставного капитала в подавляющем большинстве случаев не ведет к оттоку имущества, полученного обществом от его участников?

Как быть в случае, когда у общества, созданного в результате реорганизации другого юридического лица, уставный капитал есть, а его участники никаких вкладов в его имущество не делали (это запрещено законодательством)?

Соотношение уставного капитала хозяйственного общества и уставного фонда унитарного предприятия

«Имущественная» концепция уставного капитала гносеологически проистекает из отождествления уставного капитала хозяйственного общества», «уставного фонда унитарного предприятия» и «складочного капитала товарищества». Эти показатели якобы отражают размер вкладов участников и собственников в имущество коммерческих организаций. При внешней схожести – это абсолютно разные по своей природе институты.

Уставный фонд унитарного предприятия действительно отражает стоимостную оценку тех активов, которыми собственник наделяет учреждаемое им предприятие на праве хозяйственного ведения¹⁹. Уставный фонд выполняет техническую, учетную функцию поддержания балансового равенства. Изначально он фиксирует один из источников формирования активов предприятия.

Уставный фонд используется в качестве основы для нормирования ряда явлений и процессов. В отличие от хозяйственных обществ, где размер крупных сделок и сделок с заинтересованностью определяется в процентах от активов, в унитарных предприятиях он определяется в процентах от уставного фонда. Уставный фонд берется в качестве норматива достаточности чистых активов. В ряде случаев он принимается в качестве критерия лицензирования отдельных видов деятельности. В этом не надо искать какой-то особый смысл, просто это очередной казус лиц, которые готовили проект данного закона.

Манипуляции с размером уставного фонда унитарного предприятия носят исключительно технический характер – увеличить или уменьшить основу нормирования выше указанных показателей.

Увеличение уставного фонда государственного или муниципального предприятия может осуществляться за счет дополнительно передаваемых собственником активов, а также прибыли, полученной в результате деятельности такого предприятия. Уставный фонд унитарного предприятия – это функция от стоимости его активов. Не активы меняются в связи с изменением размера уставного фонда, а уставный фонд меняется в связи с изменением стоимости активов.

Принципиально иную природу имеет уставный капитал хозяйственного общества. Он состоит не из вносов в имущество общества, а из акций, приобретенных акционерами, или долей в уставном капитале ООО. Его предназначение определять объем инвестиционных корпоративных прав участников хозяйственных обществ. Его связь с активами общества имеет иной характер. При инвестиционных способах размещения активы – функция от уставного капитала, т. е. в связи с увеличением уставного капитала (возмездным размещением дополнительных акций) меняется стоимость активов. При неинвестиционных способах размещения акций увеличение уставного капитала не связано с динамикой активов.

Функции уставного капитала: регулировать отношения общества с его участниками

Уставный капитал – это системообразующая конструкция хозяйственного общества, предназначенная прежде всего для регулирования внутрикорпоративных отношений. Свои функции уставный капитал выполняет в отношениях общества с его участниками – он определяет объем их корпоративных прав и порядок реализации этих прав. При инвестиционных способах размещения акций и долей в уставном капитале ООО уставный капитал так же регулирует отношения с инвесторами – будущими участниками общества.

Поскольку уставный капитал – это не часть имущества общества, а имущество, принадлежащее его участникам, то он не влияет на взаимодействие общества с его кредиторами. Общество не может обеспечить свои обязательства перед кредиторами акциями или долями участников ООО. Кредиторы безразличны к размеру уставного капитала общества.

Функции уставного капитала можно разделить на основные, которые он реализует при всех способах его формирования (размещения акций и долей в уставном капитале ООО) и дополнительные, которые он выполняет только при определенных способах размещения ценных бумаг и долей в ООО.

Уставный капитал реализует следующие функции при всех способах его формирования:

– устанавливает связь общества с его участниками: предоставляет участникам хозяйственного общества статусные корпоративные права;

– определяет объем инвестиционных корпоративных прав участников хозяйственного общества, возможность и пределы их осуществления.

При определенных способах размещения акций он дополнительно реализует следующие функции:

– привлекает инвестиции (инвестиционные способы размещения акций и долей в уставном капитале ООО);

– иным образом улучшает экономическое положение общества (квазиинвестиционные способы размещения акций и долей в уставном капитале ООО)²⁰.

Доля в уставном капитале – это доля участника в общем количестве размещенных акций или совокупности долей в ООО, а не в какой-то части имущества общества. Доля в уставном капитале – это инструмент, посредством которого определяется объема корпоративных прав участников. Очевидным фактом является то, что конфликты вокруг изменения уставного капитала складываются не у общества с его кредиторами, а между участниками общества. Именно участники общества борются за свою долю в уставном капитале, кредиторам безразлично количество акций или долей в уставном капитале ООО, принадлежащих отдельным участникам общества.

Отечественная судебная практика исходит из понимания уставного капитала как совокупности размешенных акций или долей в ООО, а не части какой-то части имущества общества.

«В одном из обсуждаемых дел (Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда № 1176/08) участнику юридического лица (истцу) была присуждена определенная идеальная доля в увеличенном капитале общества. Известно, что одним из рейдерских приемов является увеличение (часто незначительное) уставного капитала для создания ситуации отсутствия тождества между прежним уставным капиталом и новым уставным капиталом, а следовательно – отсутствие тождества между утраченной долей и новой доли…

Доля в уставном капитале хозяйственного общества может быть рассмотрена как юридический прием, служащий главным образом цели определения объема корпоративных прав участия в обществе, т. е. определения объема корпоративного контроля. Следовательно, если до лишения корпоративного контроля участник юридического лица обладал определенной долей в уставном капитале, выраженной по отношению ко всему уставному капиталу в определенном проценте участия, то и увеличение уставного капитала само по себе не препятствует восстановлению такого же процентного участия в уставном капитале. Поскольку увеличение уставного капитала при незаконном лишении корпоративного контроля осуществляется за счет средств иных (существующих или вновь вступающих) участников юридического лица, возврат корпоративного контроля за счет присуждения соответствующей доли в увеличенном уставном капитале влечет неосновательное обогащение восстановленного в правах участника, что дает право требовать другим участникам присуждения им ранее внесенных в уставный капитал общества сумм. На это обстоятельство также было обращено внимание Президиумом ВАС РФ. При этом следует добавить, что такое восстановление корпоративного контроля, видимо, допустимо только в тех случаях, когда возможно определить, за счет какого (каких) участника юридического лица следует присудить долю участия истцу. См. Постановление Президиума ВАС РФ от 1 июля 2008 г. № 3905/08»²¹.

Для того чтобы описать функции уставного капитала, необходимо дать классификацию корпоративных прав участников общества с точки зрения их связи с уставным капиталом – количеством акций и долей в уставном капитале ООО, принадлежащих участникам общества.

Классификация корпоративных прав для цели исследования природы и функций уставного капитала

Корпоративные права участников хозяйственных обществ – права, связанные с членством в хозяйственном обществе и владением его акциями или долями в уставном капитале ООО.

В публикациях, посвященным корпорациям в целом и хозяйственным обществам в частности, в зависимости от цели исследования дается различная классификация корпоративных правоотношений, в том числе, корпоративных прав (корпоративные правоотношения шире, чем понятия корпоративные права, т. к. включают так же и обязанности).

Применяются следующие критерии их классификации:

– по субъектам корпоративные права делятся на права участников корпорации, права корпорации в отношении ее участников, права третьих лиц, намеревающихся стать участником корпорации, в отношении корпорации и ее участников, некоторые исследователи в число субъектов корпоративных прав включают также членов органов управления корпорации;

– по источникам возникновения корпоративные права делятся на права, удостоверяемые акциями и долей, на права из закона и устава;

– по основаниям возникновения корпоративные права делятся на основные и дополнительные (производные);

– по содержанию корпоративные права делятся на имущественные и неимущественные (организационно-управленческие).

Для целей исследования функций уставного капитала можно провести классификацию корпоративных прав участников обществ по критерию их зависимости от количества акций или размера доли в уставном капитале ООО, принадлежащих участнику общества²².

По этому критерию корпоративные права можно поделить следующим образом:

– статусные корпоративные права участника хозяйственного общества;

– инвестиционные корпоративные права участника хозяйственного общества, которые в свою очередь делятся на переменные и постоянные инвестиционные права.

Статусные корпоративные права участника хозяйственного общества – корпоративные права, которые не зависят от количества акций или размера доли в уставном капитале ООО, принадлежащих участнику общества. Лицо, приобретшее хотя бы одну акцию (целую или дробную) или любую долю в уставном капитале ООО, получает статус участника общества и обусловленный им фиксированный объем этих прав. Изменение количества акций или размера доли в уставном капитале ООО, находящихся в распоряжении участника, не влияет на объем этих прав.

Общие статусные корпоративные права участников акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью:

– право принимать участие в общем собрании участников;

– право принимать участие в распределении прибыли общества;

– право на получение информации о состоянии дел в обществе (кроме права знакомиться с документами бухгалтерского учета в акционерном обществе);

– право обращаться с исками в суд к обществу в случае нарушения прав участника или в защиту прав общества.

Инвестиционные корпоративные права участника хозяйственного общества – корпоративные права, которые зависят от количества акций соответствующих категорий и типов (размера доли в уставном капитале ООО), находящихся в распоряжении участника общества. Определяющим признаком этих прав является их зависимость от размера доли в уставном капитале.

В акционерном обществе инвестиционные корпоративные права делятся на постоянные и переменные.

Переменные инвестиционные права акционера – объем этих прав меняется в зависимости от количества акций соответствующих категорий и типов, находящихся в распоряжении акционера. Увеличение или уменьшение этого количества влияет на объем указанных прав, поэтому они характеризуются как переменные.

К числу этих прав относятся:

– право распоряжаться определенным количеством голосов на общем собрании акционеров;

– право на получение определенной суммы объявленных дивидендов;

– право на получение определенной ликвидационной квоты.

Постоянные инвестиционные права акционера – их возникновение и возможность реализации обусловлены наличием в распоряжении акционера фиксированной доли голосующих акций. Дальнейшее наращивание этой доли не увеличивает их объема, поэтому они характеризуются как постоянные.

– 1 % голосующих акций дает право обратиться в суд с иском к членам органов управления общества и к единоличному исполнительному органу общества о возмещении причиненных обществу убытков;

– 1 % голосующих акций дает право ознакомления со списком лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров;

– 2 % голосующих акций дает право вносить вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвигать кандидатов в органы общества;

– 10 % голосующих акций дает право требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров общества и обращаться с исками в суд о понуждении общества к проведению внеочередного общего собрания акционеров;

– 25 % голосующих акций дает право доступа к документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа акционерного общества.

– превышение 95 % голосующих акций дает возможность акционеру предъявлять требование об обязательном выкупе оставшихся акций общества (вытеснять миноритариев).

Можно выделить еще один аспект классификации корпоративных прав.

Права, удостоверяемые одной акцией и права, проистекающие из определенного пакета акций

Статусные корпоративные права и переменные инвестиционные корпоративные права удостоверяются одной акцией, а постоянные инвестиционные корпоративные права возникают из определенного пакета акций. Из этого обстоятельства вытекает следующее.

Статусные корпоративные права и переменные инвестиционные корпоративные права акционер по общему правилу реализует индивидуально, они связаны с акциями, находящимися в его распоряжении²³.

Условно постоянные инвестиционные корпоративные права может реализовать как один акционер (проявление индивидуальной воли), так и группа акционеров, которым в совокупности принадлежит пакет акций, порождающий данные права (совместное проявление воли нескольких лиц).

Особенности корпоративных прав в обществах с ограниченной ответственностью

В обществах с ограниченной ответственностью деление инвестиционных корпоративных прав на постоянные и переменные не имеет существенного значения.

Можно указать один случай, когда осуществление корпоративных прав в ООО обусловлено достижением определенной доли в уставном капитале общества. Это право требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров. Оно возникает у участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества.

В этом виде хозяйственного общества шире перечень статусных корпоративных прав. Его участники могут реализовывать больше прав, независимо от размера принадлежащей им доли в уставном капитале общества.

Каждый участник ООО, независимо от размера его доли в уставном капитале общества, может:

– выдвигать кандидатов в органы общества и вносить вопросы в повестку общего собрания участников;

– получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его уставом порядке;

– выйти из общества путем отчуждения своей доли обществу, если такая возможность предусмотрена уставом общества;

– потребовать приобретения обществом доли в случаях, предусмотренных Федеральным законом «Об ООО»;

– если уставом общества предусмотрено, что отчуждение доли (части доли) участника или переход доли в порядке правопреемства может происходить только с согласия всех его участников, то он вправе блокировать такие сделки и правопреемство.

Доля в уставном капитале и фактическая возможность влиять на формирование воли общества

Доля в уставном капитале – это доля в общем количестве размещенных акций или совокупности долей в ООО, а не в какой-то части имущества общества. Доля в уставном капитале – это инструмент, посредством которого определяется объема корпоративных прав участников. Нарастание доли участника хозяйственного общества в уставном капитале общества порождает не только дополнительные корпоративные права – появляется фактическая возможность влиять на формирование воли общества:

– достижение 16,7 % голосующих акций (доли в уставном капитале ООО) дает возможность провести кандидата в коллегиальный орган общества, избираемый кумулятивным голосованием, при определении его состава в количестве пяти членов (чем больше количественный состав коллегиального органа, тем ниже «проходной бал» в него);

– превышение 25 % голосующих акций (доли в уставном капитале ООО) дает возможность блокировать принятие решений по ряду особо важных вопросов компетенции общего собрания участников, для принятия решений по которым предусмотрено большинство в три четверти голосов;

– превышение 33 % доли в уставном капитале ООО дает возможность блокировать принятие решений по ряду особо важных вопросов компетенции общего собрания участников, для принятия решений по которым предусмотрено большинство в две трети голосов;

– превышение 50 % голосующих акций (доли в уставном капитале ООО) дает возможность участнику общества определять решения по большинству вопросов компетенции общего собрания участников.

Это правило особенно актуально для акционерных обществ, где по общему правилу решения принимаются большинством голосов акционеров, участвующих в общем собрании;

– превышение 75 % голосующих акций дает возможность акционеру единолично определять решения по всем вопросам компетенции общего собрания акционеров;

– достижение 83,7 % голосующих акций (доли в уставном капитале ООО) дает возможность полностью формировать коллегиальный орган общества, избираемый кумулятивным голосованием, при определении его количественного состава в пять членов (чем больше количественный состав коллегиального органа, тем ниже «проходной бал» в него).

С инвестиционными корпоративными правами связан эффект корпоративного контроля, который возникает в результате достижения у одного лица или группы взаимосвязанных лиц определенного объема этих прав. Достижение пороговых значений указанных прав позволяет этим лицам влиять на формирование воли хозяйственного общества, а при достижении определенных значений полностью определять ее²⁴. «В таком случае принято говорить о феномене корпоративного контроля – уникальной особенности корпоративного права, выражающегося в том, что с наращиванием доли в уставном капитале набор прав, неизменным образом выраженный в одной ценной бумаге, на деле может возрастать, хотя формально на каждую акцию приходится один и тоже набор прав»²⁵.

Под корпоративным контролем понимается фактическая возможность одного лица или группы взаимосвязанных лиц – участников хозяйственного общества влиять на формирование и проявление воли общества на основе распоряжения определенным объемом инвестиционных корпоративных прав, который выражается в размере его (их) доли в уставном капитале общества. Это возможность формировать органы общества и предопределять их решения.

Этот эффект основан на владении акциями или долями в уставном капитале ООО и связан с инвестиционными корпоративными правами и их объемом²⁶.

Корпоративные отношения в хозяйственных обществах обладают существенной спецификой по сравнению с классическими общегражданскими правоотношениями. Они в значительной степени базируются на исключениях из правил. В эти отношения вступают лишь формально равноправные участники. Объединение неравных капиталов дает фактически неравный объем инвестиционных корпоративных прав. Интересы доминирующих участников корпорации преобладают над интересами остальных участников (эффект корпоративного контроля)²⁷. Доминирующее участие в уставном капитале позволяет им формировать волю юридического лица, которая становится обязательной для всех его участников.

Принцип большинства состоит в том, что консолидированная воля доминирующих участников становится волей корпорации.

Корпоративный контроль – явление, присущее хозяйственным обществам: коммерческим корпорациям, имеющим такую системообразующую конструкцию, как уставный капитал – совокупность акций или долей, принадлежащих участникам хозяйственного общества.

Хозяйственное общество – это объединение капиталов, а не лиц для совместной деятельности, как производственный кооператив или товарищество. В хозяйственных обществах по общему правилу корпоративные права фиксируются не за личностью участника, а за акцией или долей в уставном капитале ООО. Совокупность акций или долей в уставном капитале ООО образуют уставный капитал общества, важнейшая функция которого – это определение объема инвестиционных корпоративных прав участника хозяйственного общества и установление возможности их реализации. Доля участника хозяйственного общества в уставном капитале общества определяет пределы осуществления каждым участником его инвестиционных корпоративных прав.

В акционерном обществе объем инвестиционных корпоративных прав в абсолютных показателях выражается в штуках акций соответствующих категорий и типов (в том числе в дробной акции в пропорции от целой). Их относительным выражением является доля в уставном капитале акционерного общества акций определенных категорий и типов, принадлежащих акционеру.

В обществе с ограниченной ответственностью абсолютное и относительное выражение инвестиционных корпоративных прав совпадают – это размер доли в уставном капитале общества, выраженный в натуральной дроби или процентах.

Выводы

Уставный капитал хозяйственного общества – это совокупность акций, принадлежащих акционерами (акции, зачисленные на лицевые счета акционеров в реестре), или совокупность долей в уставном капитале ООО, принадлежащих участниками общества с ограниченной ответственностью.

Это актив, принадлежащий участникам хозяйственного общества, который выражает их права, связанные с участием в обществе – корпоративные права.

Акция – это определенным образом оформленная совокупность корпоративных прав, связанных с участием в акционерном обществе. Уставный капитал состоит из размещенных акций, т. е. это совокупность корпоративных прав акционеров.

Со стороны общества уставный капитал – это его специфическое обязательство перед участниками.

Прирост или выбытие имущества (активов) не влияют на размер уставного капитала.

Чтобы изменить уставный капитал, следует совершить сделки по размещению акций (долей в уставном капитале ООО), либо действия, направленные на изъятие части размещенных акций (долей в уставном капитале ООО) и их аннулирование.

Отражение в уставе общества последствий этих действий носит исключительно информационный характер.

Свои регулятивные функции уставный капитал выполняет в отношениях общества с его участниками и участниками общества друг с другом.

Доля в уставном капитале – это доля в общем количестве размещенных акций или совокупности долей, принадлежащих участникам ООО, а не доля в какой-то части имущества общества. Доля в уставном капитале – это инструмент, посредством которого определяется объем корпоративных прав участников.

Поскольку уставный капитал хозяйственного общества не является частью имущества (активов) общества, то в силу этого он не имеет отношения к обеспечению прав кредиторов в отношении общества.

Глава 2
Экономическое содержание способов размещения эмиссионных ценных бумаг (акций)

Поскольку уставный капитал состоит из акций, приобретенных акционерами, то понятия формирование уставного капитала и размещение акций тождественны по своему смыслу. Эмитент не свободен в выборе сделок, посредством которых он может размещать эмиссионные ценные бумаги, их перечень определен законодательством²⁸. Способы размещения эмиссионных ценных бумаг (акций) могут быть классифицированы по различным основаниям, в том числе, по их экономической природе.

Инвестиционные, квазиинвестиционные и неинвестиционные способы размещения эмиссионных ценных бумаг (акций), или почему уставный капитал увеличивается без взносов в имущество общества

В основе формирования уставного капитала лежат следующие экономические процессы:

– привлечение инвестиций;

– трансформация обязательств эмитента в его собственный капитал;

– трансформация одних составляющих собственного капитала эмитента (прибыли и/или добавочного капитала) в другую его составляющую – уставный капитал.

В зависимости от того, на каком из названных процессов основаны способы размещения акций, они объединяются в следующие группы: инвестиционные, квазиинвестиционные и неинвестиционные способы (таблица 2).

Под влиянием различных способов размещения акций происходят соответствующие изменения в экономической структуре эмитента, под которой понимается соотношение трех базовых элементов: экономических ресурсов, подконтрольных юридическому лицу (активов), его обязательств и собственного капитала (капитала собственников).

Эта связь выражается следующей формулой:

АКТИВЫ = СОБСТВЕННЫЙ КАПИТАЛ + ОБЯЗАТЕЛЬСТВА

Таблица 2

Экономическая природа способов размещения акций

Инвестиционные способы размещения эмиссионных ценных бумаг (акций)

● Инвестиционные способы размещения эмиссионных ценных бумаг (акций) предполагают возмездную передачу акций нового и/или дополнительного выпуска их первым владельцам.

Приобретатель ценных бумаг обязан передать за них эмитенту встречное предоставление. За приобретаемые корпоративные права передается соответствующая плата.

Происходит масштабное изменение экономической структуры эмитента. Размещение акций сопровождается приростом активов эмитента, при этом увеличивается собственный капитал (уставный капитал и эмиссионный доход) (схема 2).

К инвестиционным способам относятся:

– распределение акций среди учредителей общества (приобретение акций единственным учредителем);

– подписка открытая и закрытая;

– размещение дополнительных акций во исполнение обязательств по опциону эмитента.

Схема 2

Экономическая природа инвестиционных способов размещения дополнительных акций

Квазиинвестиционные способы размещения эмиссионных ценных бумаг (акций)

● Экономическую природу квазиинвестиционных способов размещения эмиссионных ценных (акций) составляет трансформация обязательств в прирост собственного (уставного) капитала.

Долговые обязательства превращаются в долевое финансирование. Кредиторы приобретают статус участников хозяйственного общества.

Если инвестиционные способы размещения акций направлены на прирост активов, то квазиинвестиционные не создают их оттока при прекращении обязательств общества. Улучшается финансовое состояние эмитента, что выражается в увеличении его собственного капитала (схема 3).

К квазиинвестиционным способам относятся:

– конвертация в дополнительные акции конвертируемых облигаций;

– зачет денежного требования к эмитенту в счет размещения дополнительных акций по закрытой подписке, в том числе выплата дивидендов дополнительно размещаемыми акциями или погашение облигаций акциями.

Облигации, подлежащие конвертации аннулируются, а их владельцам размещаются дополнительные акции.

Поправки, внесенные в свое время в ГК РФ и в законы о хозяйственных обществах, расширили перечень квазиинвестиционных способов увеличения уставного капитала этих обществ. Допускается размещение дополнительных акций по закрытой подписке путем зачета требований к обществу (акционирование долга).

Денежные обязательства общества прекращаются, а оттока активов не происходит. Обязательства трансформируются в прирост уставного капитала. Кредиторы приобретают статус участников (схема 3).

Схема 3

Экономическая природа квазиинвестиционных способов размещения дополнительных акций (трансформация обязательств в собственный капитал)

Вариантом квазиинвестиционного увеличения уставного капитала является выплата дивидендов дополнительными акциями эмитента. Общество объявляет дивиденды, но при этом стремится избежать оттока активов при их выплате. Это достигается проведением закрытой подписки на дополнительные акции с зачетом в счет их оплаты требования акционера по получению объявленных дивидендов.

Общее собрание акционеров принимает два самостоятельных решения:

– об объявлении дивидендов в денежной форме;

– об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций по закрытой подписке. При этом в список лиц, имеющих право участвовать в зарытой подписке, включаются лица, имеющие право на получение дивидендов. Общество делает им оферту на приобретение дополнительных акций.

У лиц, акцептовавших оферту, появляется обязательство по оплате размещаемых акций. Общество должно выплатить акционерам дивиденды, а акционеры должны оплатить размещаемые им акции. Происходит размещение дополнительных акций путем зачета встречных однородных требований эмитента и акционеров. В данном случае общество не несет расходов, связанных с выплатой дивидендов. Это способ увеличения уставного капитала путем «акционирования» долга общества по выплате объявленных дивидендов. Обязательства по выплате дивидендов прекращаются, но при этом не происходит оттока активов в пользу акционеров. На сумму прекращенного обязательства увеличивается уставный капитал (схема 4).

Схема 4

Акционирование долга по выплате дивидендов

Неинвестиционные способы размещения эмиссионных ценных бумаг (акций)

● Неинвестиционные способы размещения не предполагают обязанности приобретателя акций передать за них эмитенту встречное предоставление. Изменение уставного капитала действующего общества происходит за счет трансформации в него других составляющих собственного капитала (прибыли и/или добавочного капитала). Происходят структурные сдвиги в составе собственного капитала.

К неинвестиционным способам формирования уставного капитала действующего общества отнесены:

– распределение дополнительных акций среди акционеров общества;

– увеличение (уменьшение) номинальной стоимости акций;

– все виды конвертации акций в акции, в том числе при реорганизации;

– распределение акций акционерного общества, созданного в результате выделения среди участников реорганизованного общества;

– приобретение акций выделенного общества обществом, реорганизуемым в форме выделения.

При неинвестиционном размещении акций изменения в экономической структуре общества проявляются только в структурных сдвигах в составе собственного капитала. Они безразличны как к стоимости активов общества, так и к их натуральному наполнению²⁹.

Неинвестиционные способы размещения акций действующего общества адресованы исключительно лицам, которые уже имеют статус акционера. Чтобы получить акции нового или дополнительного выпусков, размещаемых указанными способами, необходимо быть акционером эмитента.

Экономическую природу неинвестиционных способов формирования уставного капитала действующего общества наиболее отчетливо можно рассмотреть на примере такого способа размещения акций, как распределение дополнительных акций среди акционеров общества за счет его собственных средств. По решению уполномоченного органа (общего собрания акционеров или совета директоров) часть собственных средств общества (прибыль и/или добавочный капитал) трансформируется в уставный капитал. Эмитируются акции дополнительного выпуска, которые размещаются среди всех акционеров общества пропорционально акциям тех категорий (типов), которыми они владеют. Уставный капитал увеличивается в штуках акций, однако за дополнительно размещенные акции акционеры не делают вкладов в активы эмитента, которые остаются неизменными (схема 5).

Схема 5

Экономическая природа неинвестиционных способов размещения акций

Распределение акций среди акционеров общества за счет собственных средств эмитента с определенной долей условности можно представить как оптимизированный вариант выплаты дивидендов акциями. Общество не объявляет дивидендов (не трансформирует часть прибыли в обязательства перед акционерами), а сразу направляет прибыль на увеличение уставного капитала, и акционерам размещаются дополнительные ценные бумаги.

В случае прямого направления прибыли на увеличение уставного капитала, без объявления дивидендов, не возникает угрозы оттока активов. У общества не образуется обязательств перед акционерами, исполнение которых связано с передачей им активов (выплата объявленных дивидендов).

Аналогия неинвестиционного увеличения уставного капитала с выплатой дивидендов акциями имеет предел. Экономическая природа неинвестиционного увеличения уставного капитала шире, чем источники выплаты дивидендов (нераспределенная прибыль). На неинвестиционное увеличение капитала может быть направлен добавочный капитал, который не является источником выплаты дивидендов. В корпоративной практике для неинвестиционного увеличения уставного капитала чаще применяется добавочный капитал, поскольку в отличие от использования прибыли для этого не требуется решения общего собрания акционеров, а достаточно решения совета директоров.

Некоторые специалисты, справедливо отмечая бездоговорной и безвозмездный характер данного способа размещения акций, делают неожиданное заключение о том, что «при этом способе размещения акций их оплата производится не акционерами, а самим акционерным обществом и только за счет его имущества»³⁰.

Что это за экзотическая сделка, когда эмитент «оплачивает» размещаемые им акции посредством передачи имущества, находящегося в его собственности, самому себе? В основе данной точки зрения лежит очевидная ошибка законодателя. Акционерный закон содержит странную конструкцию, согласно которой «увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может осуществляться за счет имущества общества. Увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций осуществляется только за счет имущества общества» (п. 5 ст. 28 ФЗ «Об АО»). Аналогичные положения содержатся в ст. 17 и 18 ФЗ «Об «ООО».

Трудно представить сделку, посредством которой имущество, находящееся в собственности эмитента, превращается в дополнительные акции, принадлежащие акционерам. Хозяйственный оборот не знает таких операций, и, естественно, гражданское право не может регламентировать правила совершения не существующих в реальном обороте хозяйственных операций. Этот законодательный ляп вынуждена исправлять инструкция госрегулятора рынка ценных бумаг, в которой термин «имущество» обоснованно заменен термином «собственные средства», и дан перечень источников неинвестиционного размещения акций.

«Размещение дополнительных акций акционерного общества путем распределения их среди акционеров этого акционерного общества осуществляется за счет следующего имущества (собственных средств):

а) добавочного капитала акционерного общества;

б) остатков фондов специального назначения акционерного общества по итогам предыдущего года, за исключением резервного фонда и фонда акционирования работников предприятия;

в) нераспределенной прибыли акционерного общества прошлых лет»³¹.

Нетрудно заметить, что в перечне возможных источников увеличения уставного капитала отсутствуют объекты гражданских прав, имеющие статус имущества. В нем указаны финансовые результаты, которые по своей природе не являются имуществом (активами) и отражаются в правой части балансового уравнения (пассивах) в составе собственного капитала.

В теории бухгалтерского учета «собственные средства (собственный капитал)» выражают ответственность общества перед его участниками, и поэтому наряду с обязательствами перед третьими лицами отражаются в пассивной части основного балансового уравнения, которое в обобщенном виде выражает экономическую структуру любого юридического лица³².

Собственные средства (собственный капитал) включают следующие элементы: уставный капитал, добавочный капитал, прибыль³³.

Схема 6

Увеличение уставного капитала общества за счет собственного капитала

Норма акционерного закона об увеличении уставного капитала за счет имущества общества (п. 5 ст. 28 ФЗ «Об АО») после ее корректировки в инструкции госрегулятора звучит принципиально по-иному. Оказывается, то, что согласно закону должно происходить за счет имущества (активов) эмитента, согласно инструкциям госрегулятора возможно реализовать только за счет собственных средств, то есть не объектов гражданских прав, отраженных в активах, а финансовых результатов, отражаемых в пассивной части баланса эмитента. Вот такая нормотворческая эквилибристика. Императивная норма акционерного закона о том, что увеличение уставного капитала в ряде случаев возможно только за счет объектов гражданских прав, являющихся по своей природе имуществом эмитента, и, соответственно, отражаемых в его активах, модифицирована в иную норму. Увеличение уставного капитала осуществляется посредством трансформации финансовых результатов, не являющихся имуществом, и отражаемых в составе собственного капитала.

Так что же происходит в реальной действительности, а не в субъективных строчках не вполне качественного нормативного акта? В реальной действительности происходят следующие процессы. Имущество, принадлежащие хозяйственному обществу на праве собственности или ином вещном праве, не превращается загадочным образом в акции, размещенные акционерам, а одни составляющие собственного капитала общества трансформируются в его специфическое обязательство перед участниками – уставный капитал. Происходит изменение структуры собственного капитала эмитента, при этом остаются неизменными размер и состав его активов (имущества), за счет которых якобы увеличивается уставный капитал (по мнению некоторых специалистов даже оплачивается эмитентом самому себе).

Можно с недоверием относиться к учетным системам (бухгалтерскому, финансовому, налоговому, управленческому учету), но нет других источников, дающих объективную информацию о хозяйственных операциях, являющихся объектом правого регулирования, если нормы права говорят, что источником увеличения уставного капитала являются объекты, являющиеся по своей природе имуществом эмитента (его активами), а учетные системы при этом непреклонно фиксируют иное. Если увеличение уставного капитала в этих случаях не затрагивает имущества общества (размера и структуры его активов), а происходит изменение исключительно структуры пассивов, то возникает мысль: либо закон с дефектом, либо все учетные системы не улавливают загадочного явления гражданского оборота? Представляется, что ответ очевиден. Необходима корректировка норм законов об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью, в которых речь идет о неинвестиционных способах увеличения уставного капитала хозяйственных обществ, при которых его увеличение осуществляется посредством изменения структуры его собственного капитала, а не активов (имущества).

Следует убрать из законов о хозяйственных обществ очевидный ляп. Заменить некорректное словосочетания «за счет имущества общества» на словосочетание, отражающее реальное содержание этого способа размещения акций и долей в уставном капитале ООО: «за счет собственного капитала общества». Законодательство стран таможенного союза применяет грамотный термин увеличение уставного капитала «за счет собственного капитала»³⁴.

Однородным по своей экономической природе с рассмотренным неинвестиционным способом размещения ценных бумаг является увеличение уставного капитала за счет изменения номинальной стоимости акций или долей в уставном капитале ООО. В экономическом аспекте увеличение номинального размера уставного капитала не связано со взносами в активы общества. Это увеличение происходит исключительно за счет структурных трансформаций в составе собственного капитала эмитента. Одни его составляющие (прибыли и/или добавочного капитала) трансформируются в другую его составляющую – уставный капитал. Уставный капитал увеличивается в номинальном выражении, а активы (имущество) общества остаются неизменными.

Неинвестиционные способы размещения акций приемлемы в силу того, что уставный капитал – это не часть имущества (активов) общества, а специфическое обязательство эмитента перед акционерами. Поэтому возможно формирование уставного капитала посредством трансформации одних составляющих собственного капитала эмитента в другую его составляющую.

Актуален вопрос о соотношении неинвестиционных и квазиинвестиционных способов размещения акций с п. 2 ст. 99 ГК РФ, согласно которому «не допускается освобождение акционера от обязанности оплаты акций общества».

В специальной литературе было предложено следующее разрешение данной коллизии. «Иногда ставится вопрос о том, как норма Закона, предусматривающая возможность размещения акций за счет имущества общества (без оплаты их акционерами), согласуется с п. 2 ст. 99 ГК РФ, не допускающим освобождение акционера от такой обязанности? Противоречий в данном случае нет. Указанные акции оплачиваются за счет той части прибыли, которая остается в распоряжении общества и может быть направлена на эти цели»³⁵.

Что означает «оплата за счет прибыли»?

● Прибыль – финансовый результат (учетный показатель), который в обобщенном виде отражает увеличение стоимости активов корпорации над ее обязательствами (чистые активы) за определенный период (без вкладов участников). Прибыль – это учетный показатель, которому в активах общества соответствуют реальные доходы.

Учетный показатель прибыль связан с хозяйственными операциями (сделками), которые называются расходами.

● Расходы – отток экономических выгод в течение отчетного периода, возникший ввиду оттока или уменьшения активов, или увеличения обязательств, который приводит к уменьшению капитала, не связанного с распределением акционерам компании.

Например, расходы на благотворительность, экологию, развитие муниципальных образований, где находится общество, социальное развитие коллектива и т. п. Отток активов, вызванный этими сделками, в учете балансируется уменьшением показателя прибыли прошлых лет, поэтому эти сделки принято называть сделками, «совершаемыми за счет прибыли», или расходованием прибыли. Прибыль не является материальным ресурсом, который может передаваться другим лицам, и его нельзя расходовать, это учетный показатель, который корректируется в связи с расходом активов.

Образное словосочетание «оплата за счет прибыли» означает, что общество совершает хозяйственную операцию, которая является расходом, т. е. происходит отток активов без встречного предоставления. Расходуются конкретные активы, при этом происходит корректировка учетного показателя прибыли, что выполняет учетную балансирующую функцию.

Оплата предполагает передачу активов другому лицу. В принципе невозможна оплата самому себе, тем более невозможна оплата обществу самому себе «за счет прибыли», т. е. невозможен отток активов общества самому обществу.

При неинвестиционных способах не происходит оплата акций, а осуществляется особая экономическая операция: трансформация одних составляющих собственного капитала в другую его составляющую. К этим способам размещения акций неприменимо понятие «оплата».

Утверждение, согласно которому «отчуждение обществом акций их первым приобретателям всегда должно носить возмездный характер»³⁶ или «что касается акций, то их отчуждение в процессе размещения вообще не может происходит безвозмездно»³⁷ не соответствует реалиям, оно основано не на изучении корпоративной практики, а является некорректным толкованием нормы ГК РФ. Формулируя указанную норму Гражданского кодекса, ее авторы упустили из виду неинвестиционные и квазиинвестиционные способы размещения акций и придали ей чрезмерную категоричность. В ней сказывается влияние сторонников имущественной концепции, которые, как правило, исследуют только два возмездных способа размещения акций: распределение акций при учреждении и подписку (открытую или закрытую). На наш взгляд, норму ГК РФ следует понимать следующим образом. Если у приобретателя ценных бумаг возникает обязанность по их оплате (инвестиционные способы размещения), то он не может быть освобожден от нее, но если при размещении акций такая обязанность не возникает (неинвестиционные способы размещения), то и нет проблемы освобождения от несуществующей обязанности.

К числу неинвестиционных способов размещения относится конвертация привилегированных акций в акции того же эмитента, но других категорий и типов. В этом случае возможно изменение номинального размера уставного капитала.

Если номинальная стоимость акций, в которые осуществляется конвертация, выше номинальной стоимости акций, подлежащих конвертации, то увеличение номинального размера уставного капитала происходит за счет трансформации в уставный капитал эмитента его прибыли и/или добавочного капитала.

Если номинальная стоимость акций, в которые осуществляется конвертация, ниже номинальной стоимости акций, подлежащих конвертации, то уменьшение номинального размера уставного капитала происходит за счет трансформации части уставного капитала эмитента в его прибыль и/или добавочный капитал.

Если номинальная стоимость акций, в которые осуществляется конвертация, равна номинальной стоимости акций, подлежащих конвертации, то происходят структурные изменения уставного капитала, не затрагивающие его реального и номинального размера. Экономическая структура эмитента при этом не меняется. Даже не меняется структура его собственного капитала.

Особым случаем неинвестиционного размещения акций является их консолидация и дробление. Эти способы размещения основаны на сочетании нескольких действий, разнонаправленно меняющих реальный и номинальный размер уставного капитала. При консолидации увеличивается номинальная стоимость акций, но при этом сокращается их количество. При дроблении уменьшается номинальная стоимость акций, но увеличивается их количество.

С точки зрения учета размер уставного капитала не изменился (плюс на минус дает ноль). Размещаются акции нового выпуска, но при этом не меняется экономическая структура эмитента, и даже не меняется структура его собственного капитала.

Оплачивать акции запрещено, а уставный капитал образуется, или размещение акций при реорганизации акционерных обществ

Особую группу неинвестиционных способов формирования уставного капитала составляет эмиссия акций при реорганизации акционерных обществ. При создании юридического лица действует принцип: по чей воле оно образуется, тот изначально и формирует его имущественную базу.

При реорганизации юридическое лицо возникает по воле юридического лица – его правопредшественника, которое своим имуществом (активами) образует имущественную базу своего правопреемника. Формирование имущества (активов) общества, созданного в результате реорганизации, и размещение его акций не связаны друг с другом.

Активы (имущество) общества формируется посредством объединения и/или деления активов его правопредшественников, и их размер не зависит от размещения обществом ценных бумаг.

С другой стороны, размещение акций (формирование уставного капитала) общества, созданного в процессе реорганизации, не зависит от пропорций объединения или деления активов правопредшественников.

Экономическая природа размещения акций при реорганизации акционерного общества тождественна природе такого неинвестиционного способа размещения ценных бумаг, как распределение дополнительных акций среди акционеров общества за счет его собственного капитала. Увеличение уставного капитала в реальном и номинальном выражении происходит за счет структурных трансформаций в составе собственного капитала общества. Прибыль и/или добавочный капитал эмитента трансформируется в прирост его уставного капитала. При реорганизации имеет место аналогичная по своей природе процедура, но только несколько модифицированная.

Формирование уставного капитала общества, созданного путем выделения из другого юридического лица

Гипотетически действия по формированию уставного капитала общества, созданного в результате выделения или разделения, могли осуществляться в следующей последовательности (схемы 6 и 7).

Первый этап. Происходит увеличение уставного капитала общества, из которого планируется выделение. Это осуществляется путем распределения дополнительных акций среди акционеров общества за счет его собственного капитала (схема 7).

Схема 7

Экономическая природа неинвестиционного размещения акций при реорганизации общества в форме выделения

Второй этап. Происходит конвертация дополнительно размещенных акций общества, из которого осуществлено выделение, в акции выделенного общества, что ведет к уменьшению уставного капитала реорганизуемого общества. В итоге акционеры общества, реорганизованного в форме выделения, сохранили в нем исходное количество принадлежащих им акций и дополнительно получили акции выделенного общества (схема 8).