Kitobni o'qish: «Сделки акционерного общества»

Предисловие

Организации (юридические лица) выступают непременными участниками гражданского (торгового) оборота. В Гражданском кодексе Российской Федерации упоминается деление на деятельность юридических лиц, предусмотренную учредительными документами, и любые виды деятельности, не запрещенные законом. Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – ФЗоАО) вводит понятие обычной хозяйственной деятельности, не раскрывая ее содержание.

Обычная хозяйственная деятельность организации – это ее систематическая деятельность, включающая в себя круг сделок, обычно совершаемых организацией в сфере, указанной в ее учредительных документах. Сделки, не относящиеся к обычной хозяйственной деятельности, т.е. выходящие за ее пределы, квалифицируются как экстраординарные и отличаются специальным субъектным составом, специальным предметом, специальной процедурой принятия решения о совершении сделки, заключения, специальными последствиями исполнения и несоблюдения требований, предъявляемых к действительности таких сделок.

ФЗоАО прямо или косвенно выделяет такие экстраординарные сделки, как крупные сделки, сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, сделки по приобретению и выкупу акций, сделки с участием аффилированных лиц акционерного общества, приобретение крупного пакета акций.

Конструкция экстраординарных сделок и их специальный правовой режим восприняты законодательством о различных организационно-правовых формах юридических лиц – Федеральными законами: от 8 декабря 1995 г. № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации», от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях», от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» (далее – Закон об унитарных предприятиях).

Относящиеся к экстраординарным сделкам нормы содержатся в Гражданском кодексе (например, последствия несоблюдения требований к действительности таких сделок), Налоговом кодексе (право налоговых органов проверять правильность применения цен), Трудовом кодексе (полномочия руководителя организации).

Однако эти нормы рассредоточены в правовых актах, противоречивы, в законодательстве существуют пробелы, восполняемые не менее противоречивой судебной и арбитражной практикой.

На основе анализа действующего законодательства и правоприменительной практики заинтересованному читателю предлагаются своеобразный путеводитель по действующим правовым актам и одновременно атлас экстраординарных сделок, который позволит относительно легко квалифицировать сделку и находить оптимальные способы разрешения связанных с ней проблем.

Деятельность и виды сделок акционерного общества

Действующее законодательство говорит о деятельности как физических (например, ст. 18, 23, 25 Гражданского кодекса Российской Федерации (с изменениями и дополнениями от 20 апреля 2007 г.)¹ (далее – ГК РФ), так и юридических лиц (ст. 49, 50, 66 ГК РФ, ст. 2 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» (с изменениями и дополнениями от 18 декабря 2006 г.)² (далее – Закон об ООО), ст. 2, п. 1 ст. 64, п. 1 ст. 65, ст. 85 ФЗоАО (с изменениями и дополнениями от 5 февраля 2007 г.)³. В последнем случае законодатель, используя фикцию, придает юридическому лицу способность осуществлять деятельность, подобно физическому лицу, от своего имени и в своих интересах; иными словами, особенности природы юридического лица позволяют сказать, что под его деятельностью необходимо понимать действия (бездействия), направленные на достижение поставленных им целей. Именно через действия юридического лица, составляющие компетенцию его органов, можно разграничить действия лиц как самостоятельных субъектов права и деяния тех же лиц, которые будут рассматриваться как действия самого юридического лица, т.е. действия лиц, осуществляемые в рамках предоставленных им полномочий. В данном случае «ложь юридической фикции, несмотря на всю ее очевидность, не проникает в ее содержание, она относится лишь к ее оболочке. На самом же деле юридическая фикция представляет собой лишь норму права, «…регулирующую отношения объективной действительности»⁴, а это значит, что существование фикций обусловлено внутренними особенностями права как регулятора общественных отношений и, в частности, таким его свойством, как формальная определенность⁵.

Деятельность включает в себя цель, средства, результат и сам процесс. Целью юридического лица в большинстве случаев является извлечение прибыли, за исключением некоммерческих организаций, для которых указанная цель не может рассматриваться в качестве основной (п. 1 ст. 50 ГК РФ).

Под средствами в данном случае необходимо понимать способы осуществления действий для достижения цели юридического лица, например, совершение сделок. Результат деятельности – конечный итог, на который и была направлена вся деятельность (получение прибыли, достижение общественно полезных целей).

В действующем законодательстве закрепляются различные виды деятельности, например: предпринимательская деятельность (ст. 2, п. 1, 2 ст. 118 ГК РФ), производственная деятельность (п. 1 ст. 107 ГК РФ), финансово-хозяйственная деятельность (ст. 85 ФЗоАО).

Акционерное общество – коммерческая организация, основной целью деятельности которой является извлечение прибыли (п. 1 ст. 50, п. 1, 3 ст. 66 ГК РФ, п. 1 ст. 2 ФЗоАО). Данной цели подчинена деятельность любой коммерческой организации, однако применительно к акционерным обществам можно говорить и об иной цели деятельности – о достижении общественно полезного результата⁶.

Согласно ст. 49 ГК РФ акционерное общество как коммерческая организация может иметь гражданские права и выполнять обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. Поэтому ст. 11 ФЗоАО не требует от акционерного общества закрепления в его уставе видов деятельности, которыми общество может заниматься. Однако учредители акционерного общества вправе по собственной инициативе включить в устав акционерного общества ряд положений, ограничивающих его правоспособность. В этом случае в уставе акционерного общества должен быть указан «исчерпывающий (законченный) перечень видов деятельности, которыми соответствующая организация вправе заниматься»⁷. Однако на практике возможен и иной подход: устав общества может содержать перечень видов деятельности (или сделок), в которых акционерное общество участвовать не должно⁸. Лишь в отношении некоторых категорий акционерных обществ законом предусмотрена специальная правоспособность. В основном речь идет об акционерных обществах, действующих в банковской, страховой и инвестиционной областях. Например, ст. 5 Закона РСФСР от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности в РСФСР»⁹ запрещает кредитным организациям заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью.

Вместе с тем законодатель предусматривает, что отдельными видами деятельности акционерное общество вправе заниматься только на основании лицензии – специального разрешения. Перечень видов деятельности, которыми акционерное общество может заниматься на основании специального разрешения, предусмотрен следующими Федеральными законами: от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (с изменениями и дополнениями от 17 февраля 2007 г.)¹⁰, от 26 марта 2003 г. № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (с изменениями и дополнениями от 18 декабря 2006 г.)¹¹, от 5 июля 1996 г. № 86-ФЗ «О государственном регулировании в области генно-инженерной деятельности» (с изменениями от 12 июля 2000 г.)¹² – и другими нормативными актами.

Согласно п. 4 ст. 2 ФЗоАО, если условиями предоставления специального разрешения (лицензии) на занятие определенным видом деятельности предусмотрено требование о занятии им как исключительным, то акционерное общество в течение срока действия этого разрешения (лицензии) не вправе осуществлять иные виды деятельности, за исключением предусмотренных лицензией и сопутствующих им. Если же акционерное общество вышло за рамки своей правоспособности, то заключаемые в этом случае сделки в соответствии со ст. 168 ГК РФ признаются ничтожными. В случае заключения акционерным обществом сделки при отсутствии необходимой лицензии данная сделка, согласно ст. 173 ГК РФ, является оспоримой и может быть признана недействительной только в судебном порядке.

По общему правилу для совершения сделок акционерному обществу достаточно волеизъявления его исполнительного органа, который действует без доверенности и без каких-либо дополнительных полномочий, за исключением документа о назначении исполнительного органа. Однако в некоторых случаях закон устанавливает, что определенного рода сделки исполнительный орган вправе совершать лишь с согласия других органов акционерного общества (общего собрания, совета директоров). Установление данного положения защищает интересы юридического лица прежде всего от непродуманных или недобросовестных действий его исполнительного органа. Нарушение такого порядка заключения сделок влечет за собой возможность признания сделки недействительной.

Существуют многочисленные классификации сделок¹³, которые можно полностью применить к деятельности акционерного общества, однако в рамках настоящей работы представляют интерес следующие классификации сделок акционерного общества:

1) сделки, совершенные в процессе обычной хозяйственной деятельности акционерного общества и выходящие за ее пределы. ФЗоАО прямо или косвенно выделяет такие виды сделок, как крупные, сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, сделки с участием аффилированных лиц, сделки по приобретению более 30 процентов акций открытых акционерных обществ, сделки по приобретению и выкупу акций, которые и будут рассмотрены в настоящем издании. Сделки, совершаемые в процессе банкротства, являются предметом самостоятельного исследования, а сделки, совершаемые акционерным обществом при осуществлении внешнеэкономической деятельности и в процессе приватизации, регулируются другими отраслями законодательства, поэтому также исключены из предмета настоящего исследования;

2) сделки, предметом которых являются ценные бумаги или иное имущество.

Прежде чем рассматривать первую классификацию сделок акционерного общества, необходимо определить понятие обычной хозяйственной деятельности акционерного общества. ФЗоАО развивает упоминающееся в Гражданском кодексе деление на деятельность, предусмотренную учредительными документами, и любые виды деятельности, не запрещенные законом (ст. 49 ГК РФ). ФЗоАО, Закон об ООО и ряд других законодательных актов используют понятие обычной хозяйственной деятельности юридического лица, не раскрывая его содержания. Данное понятие получило два толкования. В соответствии с первым обычная хозяйственная деятельность – это деятельность, которая предусмотрена учредительными документами акционерного общества, носит систематический характер и включает в себя круг сделок, совершаемых регулярно¹⁴. В этом случае договор кредита будет сделкой, совершенной в процессе обычной хозяйственной деятельности только для кредитных организаций, но никак не для хозяйственного общества, занимающегося производственной или иной деятельностью. Согласно другой точке зрения обычная хозяйственная деятельность акционерного общества – это все возможные сделки, которые совершены обществом на основе видов деятельности, предусмотренных его учредительными документами¹⁵. В этом случае указанные сделки делят на две группы: 1) сделки, являющиеся неотъемлемым элементом содержания такой деятельности; 2) иные сделки, сопутствующие им¹⁶. Таким образом, во втором случае речь идет обо всех сделках, которые связаны с обычной хозяйственной деятельностью или сопутствуют ей, а договор кредита будет рассматриваться как сделка, совершенная в процессе обычной хозяйственной деятельности, если кредит был взят для достижения уставных целей.

При отнесении тех или иных сделок к категории совершенных в рамках обычной хозяйственной деятельности одним из наиболее спорных является вопрос о договоре кредита. Причем при заключении данного договора в рамках вопроса о том, относится ли он к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, возникает и другой: является ли использование денежных средств, предоставленных по договору кредита на иные цели, чем указанные в данном договоре, выходом за пределы обычной хозяйственной деятельности общества?

Например, было предъявлено требование о признании кредитного договора недействительным как совершенного с нарушением порядка заключения крупной сделки в результате того, что денежные средства по данному договору были направлены не на пополнение оборотных средств (как это предусмотрено условиями открытия кредитной линии), а на покупку векселей. Однако суд отказал в удовлетворении требований, указав на то, что использование заемщиком заемных денежных средств на иные цели по сравнению с теми, которые были согласованы сторонами в договоре, не опровергает факта предоставления кредита на цели, связанные с обычной хозяйственной деятельностью¹⁷.

При осуществлении своей деятельности акционерное общество так или иначе несет расходы, направленные на создание общих условий этой деятельности, заключает сделки для проведения ремонтных работ, приобретения в аренду помещений, необходимых для осуществления указанной деятельности. Поэтому если под обычной хозяйственной деятельностью понимать только сделки, являющиеся неотъемлемым элементом данной деятельности, то все сделки, создающие необходимые условия для осуществления обычной хозяйственной деятельности данного общества, будут подлежать контролю со стороны совета директоров или общего собрания акционеров. В некоторых случаях существует необходимость в оперативном решении вопроса, что затруднительно при получении согласия органов акционерного общества. Представляется, что акционерное общество не должно каждый раз обращаться за согласием для заключения сделок, обеспечивающих осуществление обычной хозяйственной деятельности, к его органам, поэтому обычную хозяйственную деятельность акционерного общества необходимо рассматривать как систематическую деятельность, включающую круг сделок, обычно совершаемых обществом в той сфере, с которой связана его деятельность. А для определения обычной хозяйственной деятельности акционерного общества необходимо прежде всего ознакомиться с его уставом. Основной целью деятельности акционерного общества является извлечение прибыли¹⁸, однако предмет его деятельности, как правило, указывается в уставе. Кроме того, в данном случае необходимо ознакомиться с бухгалтерским балансом, также позволяющим определить основной вид деятельности (графа «вид деятельности»)¹⁹. В ряде случаев суды, квалифицируя сделку как совершенную в процессе обычной хозяйственной деятельности, рассматривают дополнительно и иные обстоятельства, например хозяйственную практику²⁰ (сложившиеся взаимоотношения сторон²¹), анализируют характер и условия договора²², степень риска. В пункте 30 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 разъяснено, что к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться, в частности, сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, получению кредитов для оплаты текущих операций (например, на приобретение оптовых партий товаров для последующей реализации их путем розничной продажи). В ряде случаев на практике отмечается, что предусмотренное п. 1 ст. 46 ФЗоАО понятие «обычная хозяйственная деятельность» означает не наличие заключенных договоров, а их исполнение, что подлежит проверке не только на основании актов сдачи-приемки выполненных работ (ст. 753 ГК РФ), но и с учетом бухгалтерских данных о деятельности общества²³.

Сделки, выходящие за пределы обычной хозяйственной деятельности, можно классифицировать по различным основаниям: 1) по субъектам, принимающим решение о заключении сделки, – сделки, совершаемые по решению общего собрания или совета директоров акционерного общества; 2) по предмету сделки – сделки, предметом которых являются акции данного акционерного общества или иные активы; 3) по субъектам, участникам сделки, – сделки с акционерами общества или другими лицами, связанными с акционерным обществом имущественными, управленческими и иными отношениями, и сделки с третьими лицами; 4) по отрасли законодательства – сделки, совершаемые при банкротстве акционерного общества, приватизации, осуществлении внешнеэкономической деятельности.

ФЗоАО прямо выносит крупные сделки за пределы обычной хозяйственной деятельности. Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, характеризуются спецификой субъектного состава, т.е. устанавливается круг лиц, которые потенциально способны определять условия сделки и выбирать контрагентов, исходя из собственных интересов, возможно, без учета интересов общества и/или вопреки им. Поэтому представляется, что в данном случае нельзя говорить об обычной хозяйственной деятельности, которая предполагает автономию воли сторон при выборе контрагента и условий сделки (ст. 421 ГК РФ). Такая же специфика характерна и для сделок с участием аффилированных лиц. При совершении сделок по приобретению крупного пакета акций речь идет об изменении состава акционеров общества, что также не может рассматриваться как сделки, совершаемые в рамках обычной хозяйственной деятельности акционерного общества. Сделки, связанные с приобретением и выкупом акций акционерным обществом, касаются возможности изменения либо уставного капитала акционерного общества, либо правового статуса самого акционерного общества, что никак не может рассматриваться как обычная хозяйственная деятельность общества.

Таким образом, сделки акционерного общества, выходящие за пределы его обычной хозяйственной деятельности, отражают либо специфику акционерного общества по сравнению с другими субъектами гражданско-правовых отношений (например, когда речь идет о выкупе и приобретении акций), либо разработанность какого-либо вопроса в акционерном праве, общего для группы субъектов (например, вопрос о крупных сделках, сделках с участием заинтересованных лиц).

В настоящее время правовое регулирование сделок, выходящих за пределы обычной хозяйственной деятельности, в общем виде осуществляют некоторые подзаконные акты²⁴, оперирующие понятием «нестандартные сделки», заключаемые на рынке ценных бумаг. В качестве критериев нестандартных сделок рассматриваются: 1) отклонение цены сделки (заявки) от цены открытия на установленную величину; 2) отклонение цены сделки (заявки) от цены закрытия предыдущих торгов на установленную величину; 3) отклонение цены сделки (заявки) от цены последней сделки на установленную величину; 4) отклонение цены сделки от текущей цены на установленную величину; 5) отклонение технического индекса на установленную величину; 6) совершение участником торгов в своих интересах либо в интересах одного и того же клиента сделок, ведущих к изменению цены в одном направлении; 7) совершение участником торгов за свой счет сделки, в которой этот участник одновременно является продавцом и покупателем ценных бумаг, либо за счет клиента сделки, в которой контрагентом выступает участник торгов в интересах того же клиента (кросс-сделка); 8) заключение между участниками торгов сделок, в которых эти участники торгов попеременно выступают продавцами и покупателями (взаимные сделки); 9) неоднократное изменение и удаление заявок одним участником торгов, выставляемых участником торгов в своих интересах, либо в интересах одного и того же клиента; 10) превышение доли сделок, совершенных участником торгов, от общего объема торгов по ценной бумаге за торговый день установленной величины; 11) отклонение суммы сделок, совершенных участником торгов по ценной бумаге за торговый день, от среднего значения такой суммы сделок, совершаемых этим участником торгов, на установленную величину; 12) изменение объема торгов по ценной бумаге за определенный период на установленную величину; 13) количество поданных участником торгов заявок и совершенных им сделок за установленный период времени; 14) совершение участником торгов за установленный период времени сделок в своих интересах по лучшим ценам (более низким при покупке и более высоким при продаже ценных бумаг), чем по сделкам с этими же ценными бумагами в интересах клиентов.

Нестандартные сделки проверяются организатором торговли на предмет совершения участником (участниками) торгов действия, в том числе подачи заявки, совершения сделки, распространения ложной информации, создающей видимость или способствующей действительному повышению или понижению цен и (или) торговой активности на рынке ценных бумаг, которое вводит в заблуждение участников рынка ценных бумаг, инвесторов, эмитентов относительно уровня цен и (или) ликвидности рынка, на предмет нарушения требований об обязательных действиях в случае возникновения конфликта интересов или на предмет использования при совершении сделок служебной информации.

Кроме того, законодательство о ценных бумагах рассматривает разовые сделки, размер которых или стоимость имущества по которым составляют 10 и более процентов активов эмитента по состоянию на дату сделки, а также поступившие добровольное или обязательное предложения (в том числе конкурирующее предложение), уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг или требование о выкупе ценных бумаг, направленных лицом, которое приобрело более 95 процентов общего количества обыкновенных и привилегированных акций, предоставляющих право голоса, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, как существенные факты для акционерного общества, касающиеся его финансово-хозяйственной деятельности, о которых необходимо сообщать в случае регистрации проспекта ценных бумаг (ст. 30 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», с изменениями от 17 мая 2007 г.²⁵).