Kitobni o'qish: «Сделки и иные операции с долями в уставном капитале ООО»

Борисов Александр Николаевич, практикующий юрист, специалист в сфере предпринимательского права, автор комментариев к законам «Об обществах с ограниченной ответственностью», «Об инвестиционных товариществах», «О хозяйственных партнерствах», «Об акционерных обществах», «О некоммерческих организациях», «Об автономных учреждениях» и др.

© «Деловой двор», 2017

Сделки, направленные на отчуждение доли или части доли в уставном капитале

1. Основания перехода доли или части доли участника ООО в уставном капитале общества к другим участникам общества и третьим лицам

В соответствии с п. 1 ст. 93 «Переход доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью к другому лицу» части первой ГК РФ переход доли или части доли участника общества в уставном капитале ООО к другому лицу допускается на основании сделки или в порядке правопреемства либо на ином законном основании с учетом особенностей, предусмотренных данным Кодексом и законом об ООО. Данное общее правило в отношении оснований перехода доли или части доли в уставном капитале общества к одному или нескольким участникам данного общества либо к третьим лицам воспроизведено в п. 1 ст. 21 «Переход доли или части доли участника общества в уставном капитале общества к другим участникам общества и третьим лицам» Закона 1998 г. об ООО.

Обе названные статьи излагались Законом 2008 г. № 312-ФЗ полностью в новой редакции и в их прежней (первоначальной) редакции рассматриваемое правило не содержалось, но с очевидностью подразумевалось. В прежней (первоначальной) редакции указанных норм предусматривалось лишь то, что участник ООО вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества или ее часть одному или нескольким участникам данного общества.

Понятие сделки определено в ст. 153 части первой ГК РФ: сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Согласно пункту 1 ст. 154 Кодекса сделки могут быть двух- или многосторонними (договоры) и односторонними. Как предусмотрено в указанной статье: односторонней считается сделка, для совершения которой в соответствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли одной стороны (п. 2); для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка) либо трех или более сторон (многосторонняя сделка) (п. 3).

Продажа, упоминаемая в нормах п. 1 ст. 93 ГК РФ и п. 1 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО, а точнее говоря, купля-продажа регламентирована положениями гл. 30 части второй ГК РФ, в п. 1 ст. 454 которой определено, что по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену). Согласно пункту 3 указанной статьи 454 ГК РФ в случаях, предусмотренных данным Кодексом или иным законом, особенности купли и продажи товаров отдельных видов определяются законами и иными правовыми актами. Соответственно, о таких особенностях и говорится в приведенной выше норме п. 1 ст. 93 ГК РФ.

Два других основных вида сделок по отчуждению доли или части упоминались в следующих разъяснениях, данных в подп. «а» п. 12 Постановления Пленумов ВС России и ВАС России 1999 г. № 90/14: в соответствии со ст. 21 Закона 1998 г. об ООО участник общества вправе продать или иным образом уступить (обменять, подарить) свою долю одному или нескольким участникам данного общества.

Мена регламентирована положениями гл. 31 части второй ГК РФ, в ст. 567 которой определено следующее: по договору мены каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой (п. 1); к договору мены применяются соответственно правила о купле-продаже (гл. 30 Кодекса), если это не противоречит правилам гл. 31 Кодекса и существу мены; при этом каждая из сторон признается продавцом товара, который она обязуется передать, и покупателем товара, который она обязуется принять в обмен (п. 2).

Дарение регламентировано положениями гл. 32 части второй ГК РФ, в п. 1 ст. 572 которой определено следующее: по договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом; при наличии встречной передачи вещи или права либо встречного обязательства договор не признается дарением; к такому договору применяются правила, предусмотренные пунктом 2 ст. 170 «Недействительность мнимой и притворной сделок» данного Кодекса.

Две формы универсального правопреемства – наследование и реорганизация юридического лица – названы в норме п. 1 ст. 129 части первой ГК РФ, посвященной оборотоспособности объектов гражданских прав. На возможность перехода доли в уставном капитале общества к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, указано в ч. 1 п. 8 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО. Там же указано на возможность перехода доли в уставном капитале общества, принадлежавшей ликвидированному юридическому лицу, его учредителям (участникам), имеющим вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица.

Общие положения о наследовании закреплены в гл. 61 части третьей ГК РФ, в п. 1 ст. 1110 которой определено, что при наследовании имущество умершего (наследство, наследственное имущество) переходит к другим лицам в порядке универсального правопреемства, т. е. в неизменном виде как единое целое и в один и тот же момент, если из правил данного Кодекса не следует иное. То, что в состав наследства участника ООО входит доля этого участника в уставном капитале соответствующего общества, прямо установлено в ч. 1 п. 1 ст. 1176 данного Кодекса.

Общие положения о реорганизации юридического лица закреплены в ст. 57 части первой ГК РФ, в ч. 1 п. 1 которой (здесь и далее в ред. Закона 2014 г. № 99-ФЗ) определено, что реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительным документом.

В качестве случаев перехода доли или части доли на ином законном основании, нежели на основании сделки или в порядке правопреемства, представляется целесообразным рассматривать случаи, когда судебным актом непосредственно установлено право участника общества на долю или часть доли в уставном капитале общества, а также случаи приобретения доли или части доли при увеличении уставного капитала общества, распределении долей, принадлежащих обществу, между его участниками и в иных случаях, если приобретение доли или части доли происходит непосредственно на основании решения общего собрания общества.

В соответствии с п. 4 ст. 93 ГК РФ доля участника ООО может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она уже оплачена. Данное положение продублировано в п. 3 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО. Обращает на себя внимание то, что в рассматриваемом положении говорится о недопустимости только отчуждения неоплаченной доли или неоплаченной части доли. Как представляется, это означает, что в порядке правопреемства или на ином законном основании переход неоплаченной доли или неоплаченной части доли может осуществляться.

Сделка, направленная на отчуждение неоплаченной доли или неоплаченной части доли, является недействительной по основанию, предусмотренному статьей 168 «Недействительность сделки, нарушающей требования закона или иного правового акта» части первой ГК РФ. По общему правилу п. 1 указанной статьи (здесь и далее в ред. Федерального закона от 7 мая 2013 г. № 100-ФЗ¹) сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой, если из закона не следует, что должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки. Согласно пункту 2 указанной статьи сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.

2. Преимущественное право покупки доли или части доли участника ООО в уставном капитале общества

В соответствии с ч. 1 п. 2 ст. 93 «Переход доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью к другому лицу» части первой ГК РФ продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале ООО третьим лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных законом об ООО, если это не запрещено уставом общества.

Данное положение воспроизведено и детализировано в п. 2 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО следующим образом:

участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества. Согласие других участников общества или общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества (ч. 1);

продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных данным Законом, если это не запрещено уставом общества (ч. 2).

Обе указанные статьи излагались Законом 2008 г. № 312-ФЗ полностью в новой редакции. До внесения же этих изменений в упомянутых нормах указывалось, что отчуждение участником общества своей доли (ее части) третьим лицам допускается, если иное не предусмотрено уставом общества. Соответственно, новым является лишь указание на то, что продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли допускается с соблюдением требований, предусмотренных Законом 1998 г. об ООО. Однако вряд ли можно считать данное изменение существенной новеллой.

Согласно правовой позиции, приведенной в Определении КС России от 21 декабря 2006 г. № 550-О², положение п. 2 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО о возможности отчуждения доли (части доли) третьим лицам по своему характеру является диспозитивным, предоставляя возможность предусмотреть в уставе общества запрет на такое отчуждение с целью согласования воли его участников, обеспечения баланса их интересов и интересов общества в целом.

В КС России направлялась жалоба на пункт 2 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО, в которой указывалось на то, что данное законоположение противоречит Конституции РФ, поскольку предусматривает возможность закрепления в уставе ООО требования о получении согласия других участников общества на отчуждение одним из них доли или части доли в уставном капитале лицам, не являющимся участниками общества, иным помимо продажи способом, чем лишает одного из бывших супругов, чье право на долю в уставном капитале ООО установлено судебным решением в результате раздела совместно нажитого имущества, возможности вступить в состав участников общества вне зависимости от согласия остальных его участников.

Определением КС России от 3 июля 2014 г. № 1564-О³ отказано в принятии к рассмотрению указанной жалобы. При этом в том числе со ссылкой на указанное выше Определение КС России от 21 декабря 2006 г. № 550-О наряду с прочим отмечено следующее:

внесение одним из супругов вклада в уставный капитал ООО и, следовательно, приобретение именно им статуса участника общества предполагает (по смыслу ст. 35 СК РФ), что другой супруг дал свое согласие на подобное распоряжение общим имуществом супругов, тем самым согласившись и с положениями устава организации, указывающими на необходимость получения согласия других участников общества на отчуждение участником общества своей доли (части доли) в уставном капитале общества третьим лицам, т. е. на включение его в «свой» круг участников общества;

указанный запрет, равно как и закрепленная в уставе необходимость получить согласие на отчуждение доли (части доли) третьим лицам, устанавливается для всех способов отчуждения доли или части доли третьим лицам, поскольку федеральный законодатель, формулируя эти нормы, во главу угла ставит не определение в уставе способа отчуждения участником своей доли (части доли), а круг лиц, которым участник не вправе (либо не вправе без согласия остальных участников) ни продать, ни подарить, с которыми он не может обменять долю (часть доли) и кому он не вправе каким-либо иным образом осуществить отчуждение своей доли (части доли). И в этот круг лиц входят все третьи лица;

подобный подход основан на том, что действующее правовое регулирование перехода доли (части доли) участника общества в уставном капитале ООО к другому лицу учитывает природу хозяйственных обществ как организаций, основанных на экономическом самоопределении граждан и саморегулировании. В связи с этим Закон 1998 г. об ООО и позволяет участникам ООО предусмотреть в уставе дополнительные гарантии своих имущественных прав, в частности в виде запрета на отчуждение доли или ее части в пользу лиц, не являющихся участниками общества, либо указать на необходимость получения согласия на подобное отчуждение;

вместе с тем, если для перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к третьему лицу в соответствии с ГК РФ, другими законами или учредительными документами требуется согласие остальных участников общества и в таком согласии участнику общества отказано, он вправе получить от общества действительную стоимость своей доли либо соответствующую ей часть имущества в порядке, предусмотренном применительно к указанному случаю правилами данного Кодекса, других законов или учредительными документами. При этом действительная стоимость доли участника должна соответствовать части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли (п. 2 ст. 14 Закона 1998 г. об ООО). Если участник общества не согласен с размером действительной стоимости его доли, определенным обществом, то суд должен проверить обоснованность его доводов, а также возражений общества на основании представленных сторонами доказательств, предусмотренных гражданским процессуальным и арбитражным процессуальным законодательством, в том числе посредством проведения по делу соответствующей экспертизы;

такое правовое регулирование, основанное на необходимости соблюдения разумного баланса экономических интересов отдельных участников ООО и общества в целом, носит соразмерный характер, не отменяя и не умаляя прав заявительницы.

Как установлено в ч. 2 указанного выше пункта 2 ст. 93 ГК РФ, участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества; порядок осуществления преимущественного права и срок, в течение которого участники общества могут воспользоваться указанным правом, определяются законом об ООО и уставом общества; уставом общества также может быть предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли участника общества, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества.

Эти положения воспроизведены и детализированы в п. 4 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО:

детализируя соответствующее положение ч. 2 п. 2 ст. 93 ГК РФ, норма ч. 1 п. 4 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО устанавливает, что участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене (далее по тексту статьи для обозначения этого понятия введено юридико-техническое сокращение «заранее определенная уставом цена») пропорционально размерам своих долей;

при этом сделана оговорка «если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли». Речь идет, во-первых, о том, что уставом общества может быть предусмотрена возможность участников общества или общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи (ч. 5 п. 4 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО), и, во-вторых, о том, что уставом общества может предусматриваться возможность предложения доли или части доли в уставном капитале общества всем участникам общества непропорционально размерам их долей (ч. 6 п. 4 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО);

возможность закрепления уставом общества преимущественного права приобретения доли или части доли по заранее определенной цене, а не только по цене предложения третьему лицу является новеллой Закона 2008 г. № 312-ФЗ, введенной исходя из существующей практики применения норм о преимущественном праве приобретения участниками общества доли или части доли;

эта новелла содержится и в ч. 2 п. 4 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО, указывающей, что уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, принадлежащих участнику общества, по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной уставом цене, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли участника общества. При этом установлено, что осуществление обществом преимущественного права покупки доли или части доли по заранее определенной уставом цене допускается только при условии, что цена покупки обществом доли или части доли не ниже установленной для участников общества цены;

часть 3 п. 4 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО определяет возможные способы установления в уставе общества цены покупки доли или части доли в уставном капитале (заранее определенной цены): такая цена может устанавливаться уставом общества в твердой денежной сумме (соответственно, в рублях) или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли (стоимость чистых активов общества, балансовая стоимость активов общества на последнюю отчетную дату, чистая прибыль общества и другие). При этом согласно данной норме заранее определенная уставом цена покупки доли или части доли должна быть одинаковой для всех участников общества вне зависимости от принадлежности такой доли или такой части доли в уставном капитале общества;

в части 4 п. 4 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО определен порядок закрепления в уставе общества положений, устанавливающих преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале участниками общества или обществом по заранее определенной уставом цене, в том числе изменение размера такой цены или порядка ее определения: такие положения, в том числе изменение размера такой цены или порядка ее определения, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно (по общему же правилу п. 8 ст. 37 данного Закона для принятия решения по вопросу об изменении устава общества достаточно большинства не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если уставом общества не предусмотрена необходимость большего числа голосов); исключение из устава общества положений, устанавливающих преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества по заранее определенной уставом цене, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому двумя третями голосов от общего числа голосов участников общества (с учетом приведенного общего правила п. 8 ст. 37 Закона уставом общества может быть предусмотрена необходимость большего числа голосов для принятия такого решения);

согласно ч. 5 п. 4 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО, содержащей новеллу Закона 2008 г. № 312-ФЗ, уставом общества может быть предусмотрена возможность участников общества или общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи. При этом установлено, что оставшаяся доля или часть доли может быть продана третьему лицу после частичной реализации указанного права обществом или его участниками по цене и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, либо по цене не ниже заранее определенной уставом цены;

в отношении закрепления в уставе общества положений, устанавливающих указанную возможность, и исключения таких положений из устава общества в ч. 5 п. 4 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО установлен такой же порядок, что и в ч. 4 данного пункта: такие положения могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно; исключение из устава общества таких положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому двумя третями голосов от общего числа участников общества (согласно п. 8 ст. 37 данного Закона уставом общества может быть предусмотрена необходимость большего числа голосов для принятия такого решения);

в части 6 п. 4 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО указано, что уставом общества может предусматриваться возможность предложения доли или части доли в уставном капитале общества всем участникам общества непропорционально размерам их долей. Такое же правило следовало из положения ч. 3 п. 4 данной статьи в прежней редакции (т. е. до внесения изменений Законом 2008 г. № 312-ФЗ);

в отношении закрепления в уставе общества положений, устанавливающих порядок осуществления участниками общества преимущественного права покупки доли или части доли непропорционально размерам долей участников общества, и исключения указанных положений из устава общества в ч. 6 п. 4 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО установлен такой же порядок, что и в ч. 4 и 5 данного пункта: указанные положения могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно; исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества. В условиях действия ч. 3 п. 4 данной статьи в прежней редакции решение общего собрания участников общества, принятое всеми участниками общества единогласно, требовалось как для внесения в устав общества указанных положений, так и для изменения или исключения указанных положений;

норма ч. 7 п. 4 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО запрещает предусматривать в уставе общества предоставление одновременно преимущественного права покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу и преимущественного права покупки доли или части доли участника общества по заранее определенной уставом цене. Нарушение данного запрета повлечет невозможность реализации преимущественного права покупки доли или части доли по заранее определенной уставом цене. Рассматриваемая норма также запрещает устанавливать преимущественное право покупки по заранее определенной уставом цене в отношении отдельного участника общества либо отдельной доли или отдельной части доли в уставном капитале общества;

в части 8 п. 4 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО установлено, что уступка указанных в данном пункте преимущественных прав покупки доли или части доли в уставном капитале общества не допускается. Такое же правило содержалось в ч. 5 п. 4 данной статьи в прежней редакции (т. е. до внесения изменений Законом 2008 г. № 312-ФЗ).

В части 2 п. 2 ст. 93 ГК РФ в прежней (первоначальной) редакции предусматривалось, что участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли участника (ее части) пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или соглашением его участников не предусмотрен иной порядок осуществления этого права; в случае, если участники общества не воспользуются своим преимущественным правом в течение месяца со дня извещения либо в иной срок, предусмотренный уставом общества или соглашением его участников, доля участника может быть отчуждена третьему лицу. Положение о том, что уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли участника общества, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества, является новым только для данной статьи. Это положение содержалось в п. 4 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО в прежней редакции (т. е. до внесения изменений Законом 2008 г. № 312-ФЗ).

Согласно правовой позиции, изложенной в Постановлении Президиума ВАС России от 10 июня 2008 г. № 5539/08 по делу № А40-11837/06-138-91⁴: статья 12 части первой ГК РФ предусматривает такой способ защиты гражданских прав, как восстановление положения, существовавшего до нарушения права; в области корпоративных отношений реализация данного способа защиты может выражаться в виде присуждения истцу соответствующей доли участия в уставном капитале хозяйственного товарищества или общества исходя из того, что он имеет право на такое участие в хозяйственном товариществе или обществе, которое он имел бы, если бы ответчик соблюдал требования законодательства, действуя добросовестно и разумно; в случае, если судебными актами подтверждено право гражданина на долю в уставном капитале общества, а следовательно, подтвержден и его статус участника общества, то отсутствие в ЕГРЮЛ записи о нем как участнике общества не лишает его права преимущественной покупки доли, продаваемой другим участником. Указанная правовая позиция сохраняет свою практическую значимость, что следует, в частности, из Определения судьи ВС России от 6 июня 2016 г. № 304-ЭС16-4941 по делу № А45-22819/2013⁵.

В пункте 5 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО в прежней редакции (т. е. до внесения изменений Законом 2008 г. № 312-ФЗ) прямо указывалось, что уставом общества может быть предусмотрена необходимость получить согласие общества или остальных участников общества на уступку доли (части доли) участника общества третьим лицам иным образом, чем продажа (соответственно, в подп. «б» п. 12 Постановления Пленумов ВС России и ВАС России 1999 г. № 90/14 разъяснялось, что на случаи безвозмездной передачи участником принадлежащей ему доли третьему лицу право преимущественной покупки не распространяется). Данное правило в таком виде в действующей редакции указанной статьи не закреплено, оно содержится в положениях п. 2 данной статьи.

Следует отметить, что Федеральным законом от 7 мая 2013 г. № 100-ФЗ в часть первую ГК РФ включена статья 157¹ «Согласие на совершение сделки». Однако, согласно разъяснению, данному в п. 53 Постановления Пленума ВС России 2015 г. № 25, правила о согласии на совершение сделок, предусмотренные Законом 1998 г. об ООО, являются специальными по отношению к общим положениям названной статьи ГК РФ.

3. Учет преимущественного права покупки доли или части доли участника ООО в уставном капитале общества при реализации доли или части доли

В части 1 п. 5 ст. 21 «Переход доли или части доли участника общества в уставном капитале общества к другим участникам общества и третьим лицам» Закона 1998 г. об ООО закреплена обязанность участника общества, намеренного продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество.

Данная процедура регламентирована следующим образом: участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли третьему лицу, извещает в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи; оферта о продаже доли или части доли в уставном капитале общества считается полученной всеми участниками общества в момент ее получения обществом; оферта может быть акцептована лицом, являющимся участником общества на момент акцепта, а также обществом в случаях, предусмотренных данным Законом; оферта считается неполученной, если в срок не позднее дня ее получения обществом участнику общества поступило извещение о ее отзыве; отзыв оферты о продаже доли или части доли после ее получения обществом допускается только с согласия всех участников общества, если иное не предусмотрено уставом общества. Законом 2015 г. № 67-ФЗ часть 1 п. 5 Закона 1998 г. об ООО дополнена указанием на то, что соответствующая оферта должна быть нотариально удостоверенной.

Регламентация данной процедуры существенно расширена Законом 2008 г. № 312-ФЗ. В части 2 п. 4 Закона 1998 г. об ООО в прежней редакции устанавливалось лишь следующее: участник общества, намеренный продать свою долю (часть доли) третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных участников общества и само общество с указанием цены и других условий ее продажи; уставом общества может быть предусмотрено, что извещения участникам общества направляются через общество. Как видно, есть и изменение: теперь извещение участником общества о намерении продать свою долю или часть доли третьему лицу осуществляется только через общество.

В основе расширения регламентации исполнения обязанности участника общества, намеренного продать свою долю или часть доли третьему лицу, известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество, лежит правило п. 2 ст. 432 части первой ГК РФ, согласно которому договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. Наряду с этим учтены нормы ст. 435 данного Кодекса об оферте: офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение; оферта должна содержать существенные условия договора (п. 1); оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом; если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, оферта считается не полученной (п. 2).

В соответствии с ч. 2 п. 5 Закона 1998 г. об ООО участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества в течение 30 дней с даты получения оферты обществом. При этом указано указывалось, что уставом может быть предусмотрен более продолжительный срок использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества. Подобное регулирование содержалось в ч. 2 п. 4 данной статьи в прежней редакции (т. е. до внесения изменений Законом 2008 г. № 312-ФЗ), но есть и изменения: ранее говорилось о месячном сроке, а не о сроке в 30 дней; допускалось, что уставом общества может быть предусмотрен иной срок, т. е. как больший, так и меньший срок, нежели месяц; указывалось, что такой иной срок может быть предусмотрен не только уставом общества, но и соглашением участников общества.

Законом 2015 г. № 67-ФЗ положение ч. 2 п. 5 Закона 1998 г. об ООО о возможности установления уставом более продолжительного срока использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества перенесено в новую часть 5 данного пункта, в которой говорится о сроках использования такого преимущественного права как участниками общества, так и самим обществом.

В части 3 п. 5 Закона 1998 г. об ООО в редакции Закона 2008 г. № 312-ФЗ указывалось, что в случае, если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, то в нем должны быть установлены сроки использования преимущественного права покупки доли или части доли участниками общества и обществом. В прежней же редакции ч. 2 п. 4 данной статьи содержалось общее правило в отношении сроков использования преимущественного права покупки доли или части доли участниками общества и самим обществом. Однако преимущественное право покупки обществом доли или части доли реализуется только в случае, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли участника общества. Соответственно, срок использования обществом преимущественного права покупки доли или части доли должен быть больше, нежели срок использования участниками общества своего преимущественного права покупки доли или части доли.

Часть 3 п. 5 Закона 1998 г. об ООО изложена Законом 2015 г. № 67-ФЗ полностью в новой редакции, предусматривающей, что в случае, если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки доли или части доли обществом, оно вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в течение семи дней со дня истечения преимущественного права покупки у участников общества или отказа всех участников общества от использования преимущественного права покупки доли или части доли путем направления акцепта оферты участнику общества.

В части 4 п. 5 Закона 1998 г. об ООО содержится введенное Законом 2008 г. № 312-ФЗ правило, применяемое в случае отказа отдельных участников общества от использования преимущественного права покупки доли или части доли либо использования ими преимущественного права покупки не всей предлагаемой для продажи доли или не всей предлагаемой для продажи части доли: другие участники общества могут реализовать преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества в соответствующей части пропорционально размерам своих долей в пределах оставшейся части срока реализации ими преимущественного права покупки доли или части доли. При этом указано, что уставом общества может быть предусмотрено иное регулирование.

По правилам ч. 1 п. 6 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО, являющимся нововведением Закона 2008 г. № 312-ФЗ, определяется день, в который прекращаются преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества у участника и, если уставом общества предусмотрено, преимущественное право покупки обществом доли или части доли у общества. Таким днем является день представления составленного в письменной форме заявления об отказе от использования данного преимущественного права в порядке, предусмотренном рассматриваемым пунктом, либо день истечения срока использования данного преимущественного права. Соответственно, после представления письменного заявления об отказе от использования данного преимущественного права это право уже не может быть реализовано, т. е. отзыв такого заявления не предусмотрен.

Новыми правилами ч. 2 п. 6 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО регламентирована процедура представления заявлений об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли: такие заявления участников общества должны поступить в общество до истечения срока осуществления указанного преимущественного права, установленного в соответствии с п. 5 данной статьи; такое заявление от самого общества представляется в установленный уставом срок участнику общества, направившему оферту о продаже доли или части доли, единоличным исполнительным органом общества, если решение этого вопроса не отнесено уставом общества к компетенции иного органа общества.

Законом 2009 г. № 205-ФЗ в рамках совершенствования механизмов разрешения корпоративных конфликтов в п. 6 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО включена часть 3, устанавливающая, что подлинность подписи на заявлении участника общества или общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке.

Свидетельствование нотариусом подлинности подписи на документе регламентировано положениями ст. 80 Основ законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г. № 4462-1⁶ (в ред. Закона 2015 г. № 391-ФЗ): свидетельствуя подлинность подписи, нотариус удостоверяет, что подпись на документе сделана определенным лицом, но не удостоверяет фактов, изложенных в документе (ч. 1); не допускается свидетельствование подлинности подписи на документах, представляющих собой содержание сделки, за исключением случаев, предусмотренных законом (ч. 2).

Норма п. 7 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО определяет порядок продажи участником общества своей доли или части доли в уставном капитале общества третьему лицу. Регламентируя данный вопрос, часть 2 п. 4 данной статьи в прежней редакции (до внесения изменений Законом 2008 г. № 312-ФЗ) предусматривала лишь следующее: в случае если участники общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом покупки всей доли (всей части доли), предлагаемой для продажи, в течение месяца со дня такого извещения, если иной срок не предусмотрен уставом общества или соглашением участников общества, доля (часть доли) может быть продана третьему лицу по цене и на условиях, сообщенных обществу и его участникам.

Законом 2008 г. № 312-ФЗ с учетом его новелл в регулировании процедуры реализации преимущественного права приобретения участниками общества или обществом доли или части доли, продаваемой участником общества третьему лицу, в п. 7 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО предусмотрено, что в случае если в течение 30 дней с даты получения оферты обществом при условии, что более продолжительный срок не предусмотрен уставом общества, участники общества или общество не воспользуются преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи, то доля или часть доли могут быть проданы третьему лицу по цене, которая не ниже установленной в оферте для общества и его участников цены, и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, или по цене, которая не ниже заранее определенной уставом цены. Это же правило действует и в отношении оставшихся доли или части доли, образующихся в результате использования преимущественного права покупки не всей доли или не всей части доли либо отказа отдельных участников общества и общества от преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества.

В пункте 7 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО также предусмотрено, что в случае если заранее определенная цена покупки доли или части доли обществом отличается от заранее определенной цены покупки доли или части доли участниками общества, то доля или часть доли в уставном капитале общества может быть продана третьему лицу по цене, которая не ниже заранее определенной цены покупки доли или части доли обществом.

Нормой ч. 1 п. 10 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО определены условия, при выполнении любого из которых считается полученным согласие участников общества на переход доли или части доли в уставном капитале общества к третьему лицу (данная норма применяется, как и указано непосредственно в ней, в случае если данным Законом и (или) уставом общества предусмотрена необходимость получить такое согласие): если всеми участниками общества в течение 30 дней или иного определенного уставом срока со дня получения соответствующего обращения или оферты обществом в общество представлены составленные в письменной форме заявления о согласии на отчуждение доли или части доли на основании сделки или на переход доли или части доли к третьему лицу по иному основанию; если в течение указанного срока не представлены составленные в письменной форме заявления об отказе от дачи согласия на отчуждение или переход доли или части доли (т. е. представление такого заявления хотя бы от одного участника общества означает отсутствие получения согласия).

Соответственно, в ч. 2 п. 10 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО определены условия, при выполнении любого из которых участником общества, отчуждающим долю или часть доли, считается полученным согласие общества на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества участникам общества или третьим лицам (данная норма применяется, как и указано непосредственно в ней, в случае если уставом общества предусмотрена необходимость получить такое согласие): если в течение 30 дней со дня обращения к обществу или в течение иного определенного уставом общества срока участником общества получено согласие общества, выраженное в письменной форме; если в течение указанного срока участником общества не получен отказ в даче согласия на отчуждение доли или части доли, выраженный в письменной форме.

4. Переход доли или части доли участника ООО в уставном капитале общества от участника общества к его супругу посредством заключения брачного договора

В соответствии с п. 1 ст. 34 СК РФ имущество, нажитое супругами во время брака, является их совместной собственностью. В пункте 2 данной статьи непосредственно указано, что общим имуществом супругов являются в том числе приобретенные за счет общих доходов супругов паи, вклады, доли в капитале, внесенные в кредитные учреждения или в иные коммерческие организации независимо от того, на имя кого из супругов оно приобретено либо на имя кого или кем из супругов внесены денежные средства. Соответственно, в данной норме говорится и о долях в уставном капитале ООО.

Как отмечено в Рекомендациях ФНП по применению Закона 1998 г. об ООО, участник общества обладает правом на долю в обществе, которое представляет собой совокупность имущественного права (получение дивидендов, распределение прибыли и т. д.) и обязательственного, корпоративного права (участвовать в управлении делами общества, знакомиться с его документацией и т. д.); исходя из правовой природы корпоративной составляющей права на долю общества, это право может осуществляться только самим участником общества; в случае приобретения доли общества лицом, состоящим в браке, указанная доля в силу ст. 34 СК РФ поступает в общую совместную собственность супругов (при отсутствии брачного договора), однако участником общества является только один супруг – тот, на чье имя оформлена доля общества.

При этом сделана ссылка на следующую позицию арбитражных судов, в чью подведомственность входит рассмотрение споров между обществами и их участниками (п. 4 ч. 1 ст. 33 АПК РФ): закон различает права сособственника – участника общества и права сособственника, не являющегося участником общества; различие выражается в объеме прав сособственников доли, один из которых – участник общества, в отличие от другого сособственника, помимо права собственности на долю обладает еще и обязательственными правами относительно общества; супруг участника ООО, получив в совместную супружескую собственность долю общества, приобретает имущественные права, а не права участника общества.

В пункте 1 ст. 33 СК РФ предусмотрено, что законным режимом имущества супругов является режим их совместной собственности; законный режим имущества супругов действует, если брачным договором не установлено иное. Согласно пункту 1 ст. 42 данного Кодекса брачным договором супруги вправе изменить установленный законом режим совместной собственности, установить режим совместной, долевой или раздельной собственности на все имущество супругов, на его отдельные виды или на имущество каждого из супругов. Соответственно, из данной нормы следует, что брачным договором может быть изменен и установленный законом режим совместной собственности на доли в уставном капитале ООО. Однако при этом необходимо учитывать следующее.

Как определено в ст. 4 °CК РФ, брачным договором признается соглашение лиц, вступающих в брак, или соглашение супругов, определяющее имущественные права и обязанности супругов в браке и (или) в случае его расторжения. Согласно пункту 2 ст. 41 данного Кодекса брачный договор заключается в письменной форме и подлежит нотариальному удостоверению. С учетом этого в упомянутых выше Рекомендациях ФНП по применению Закона 1998 г. об ООО указано, что нотариус может удостоверить рассматриваемый брачный договор только в том случае, если это не противоречит правилам перехода доли общества к третьим лицам, предусмотренным Законом 1998 г. об ООО и уставом общества: нет запрета на отчуждение доли третьим лицам; супругом – участником общества в случае необходимости получено согласие участников общества на переход доли к третьему лицу. При этом отмечено следующее:

супруг участника общества, являющийся сособственником доли общества в силу ст. 34 СК РФ, должен рассматриваться по отношению к самому обществу как третье лицо, а не как участник общества. Таким образом, при рассмотрении вопроса о возможности перехода доли общества к супругу, не являющемуся участником общества, необходимо учитывать требования, установленные Законом 1998 г. об ООО и уставом общества для третьих лиц;

пунктом 2 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО определено, что, если отчуждение доли общества третьим лицам не запрещено уставом общества, оно возможно лишь при соблюдении требований, установленных данным Законом и уставом общества, например, требования о получении согласия участников общества на переход доли общества к третьему лицу (п. 10 ст. 21 Закона);

брачный договор, устанавливающий режим раздельной собственности на долю общества того супруга, который не является участником общества, направлен на прекращение всех прав на указанную долю, принадлежащих супругу – участнику общества. По своей сути рассматриваемый брачный договор является договором отчуждения доли третьему лицу, влекущим переход не только имущественных, но и корпоративных прав: права участвовать в управлении обществом (присутствовать на общем собрании участников общества, голосовать при принятии решений), получать информацию о деятельности общества, знакомиться с его документацией и т. д.;

правовое положение ООО и правовой статус его участников регулируются специальным нормативным актом – Законом 1998 г. об ООО (ст. 1 и 8). Вопросы, связанные с переходом доли к третьему лицу, с возможным изменением субъектного состава участников общества, подпадают под действие данного Закона, в соответствии с п. 1 ст. 8 которого участник общества вправе осуществить отчуждение своей доли общества в порядке, предусмотренном данным Законом и уставом общества. Вопрос о возможности заключения брачного договора, направленного на прекращение прав на долю общества супруга – участника общества и, как следствие, на изменение состава участников общества, подпадает под регулирование положений ст. 21 Закона 1998 г. об ООО, устанавливающих правила перехода доли общества к третьим лицам.

5. Право, применяемое к гражданско-правовым отношениям по отчуждению доли или части доли в уставном капитале ООО, осложненным иностранным элементом

В отношении определения права, применяемого к гражданско-правовым отношениям по отчуждению доли общества, осложненным иностранным элементом, в Рекомендациях ФНП по применению Закона 1998 г. об ООО отмечалось следующее:

согласно положениям ГК РФ (ст. 1186) право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, определяется на основании международных договоров РФ, данного Кодекса, других законов и обычаев, признаваемых в России;

в настоящее время международными договорами РФ не установлена возможность применения норм иностранного права к отношениям, связанным с совершением сделок с долями российских юридических лиц. В связи с этим, если иное прямо не установлено законом, применению к указанным отношениям подлежит российское законодательство (п. 1 ст. 1186 ГК РФ);

в соответствии с российским законодательством вопросы создания, реорганизации, ликвидации юридического лица, внутренних отношений его участников, отношений юридического лица с его участниками, другие вопросы, связанные с правосубъектностью юридического лица, определяются на основе личного закона юридического лица, которым считается право страны, где юридическое лицо учреждено (ст. 1202 ГК РФ);

при создании (учреждении) ООО на территории России правовое положение общества, права и обязанности его участников, порядок совершения сделок с долями общества регулируются Законом 1998 г. об ООО;

согласно данному Закону (п. 11 ст. 21) сделка, направленная на отчуждение доли общества, подлежит нотариальному удостоверению. Поскольку специальным законом, регулирующим на территории России нотариальную деятельность, являются Основы законодательства РФ о нотариате, вопросы, относящиеся к нотариальному удостоверению сделок с долями ООО (субъектный состав лиц, имеющих право совершать нотариальные действия, порядок удостоверения сделок и т. д.), определяются данными Основами;

необходимость применения норм иностранного права при нотариальном удостоверении сделок с долями российских ООО, осложненных иностранным элементом, возникает при установлении дееспособности иностранного гражданина (ст. 1195, 1196, 1197 ГК РФ) и правоспособности иностранного юридического лица (ст. 1202 ГК РФ).

К этому следует добавить, что пункт 1 упоминаемой статьи 1202 «Личный закон юридического лица» части третьей ГК РФ с 1 июля 2014 г. изложен Федеральным законом от 5 мая 2014 г. № 124-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» и статью 1202 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации»⁷ полностью в новой редакции, согласно которой личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо, если иное не предусмотрено названным Законом.

Законопроект, принятый в качестве Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 124-ФЗ, разработан с целью включения в российский гражданский оборот юридических лиц, действующих на территории Республики Крым и территории города федерального значения Севастополя на день принятия в Россию новых субъектов РФ. Данный законопроект, как отмечалось его разработчиками, предоставляет таким юридическим лицам право сделать выбор: приводить свои документы в соответствие с российским законодательством или оставаться украинскими юридическими лицами.

Указанным Федеральным законом от 5 мая 2014 г. № 124-ФЗ Федеральный закон от 30 ноября 1994 г. № 52-ФЗ «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»⁸ дополнен статьей 19, в п. 1 которой (в ред. Федерального закона от 29 июня 2015 г. № 154-ФЗ) предусмотрено, что в целях обеспечения участия в отношениях гражданского оборота обладающие гражданской правоспособностью юридические лица, которые имели в соответствии с учредительными документами место нахождения постоянно действующего исполнительного органа либо в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа – иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности, на территории Республики Крым или территории города федерального значения Севастополя на день принятия в Россию Республики Крым, города федерального значения Севастополя и образования в составе Российской Федерации новых субъектов, могут привести свои учредительные документы в соответствие с законодательством РФ и обратиться с заявлением о внесении сведений о них в ЕГРЮЛ в срок до 1 марта 2015 г., если иной срок не установлен Федеральным конституционным законом «О принятии в Российскую Федерацию Республики Крым и образовании в составе Российской Федерации новых субъектов – Республики Крым и города федерального значения Севастополя», Федеральным законом «Об урегулировании особенностей несостоятельности (банкротства) на территориях Республики Крым и города федерального значения Севастополя и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» или данным пунктом.

Пунктом 7 указанной статьи 19 Федерального закона «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» (в ред. Федерального закона от 31 декабря 2014 г. № 506-ФЗ⁹) предусмотрено, что обладающие гражданской правоспособностью юридические лица, которые имели в соответствии с учредительными документами место нахождения постоянно действующего исполнительного органа либо в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа – иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности, на территории Республики Крым или территории города федерального значения Севастополя на день принятия в Россию Республики Крым, города федерального значения Севастополя и образования в составе России новых субъектов и которые не обратились с заявлением в соответствии с п. 1 данной статьи, имеют право осуществлять деятельность на территории России с момента приобретения статуса филиала (представительства) иностранного юридического лица в порядке, установленном законодательством РФ.

Оформление сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале ООО, и внесение сведений в ЕГРЮЛ

1. Оформление сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале ООО

В соответствии с ч. 1 п. 11 ст. 21 «Переход доли или части доли участника общества в уставном капитале общества к другим участникам общества и третьим лицам» Закона 1998 г. об ООО сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению путем составления одного документа, подписанного сторонами; несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки. Необходимость обязательного нотариального удостоверения такой сделки является одной из самых существенных новелл Закона 2008 г. № 312-ФЗ, изложившего данную статью полностью в новой редакции. Положение, устанавливающее дополнительное требование к форме такой сделки, – путем составления одного документа, подписанного сторонами, – включено в данную часть Законом 2015 г. № 67-ФЗ. В части 1 п. 6 данной статьи в прежней редакции устанавливалось лишь то, что уступка доли (части доли) в уставном капитале общества должна быть совершена в простой письменной форме, если требование о ее совершении в нотариальной форме не предусмотрено уставом общества.

В Рекомендациях ФНП по применению Закона 1998 г. об ООО по вопросу о включении в один документ нескольких сделок об отчуждении долей общества среди прочего отмечалось следующее:

если в договоре отчуждения доли общества выступают несколько лиц на стороне продавца или покупателя, речь идет не о множественности лиц на стороне одного обязательства (например, в случае приобретения доли общества супругами), а о множественности самих обязательств, что не согласуется с положениями п. 1 ст. 308 части первой ГК РФ;

неприменимы к рассматриваемой ситуации и положения ст. 421 части первой ГК РФ, устанавливающей возможность заключения между одними и теми же субъектами правоотношений смешанного договора, содержащего элементы различных видов договоров. В данном случае сделки одного вида заключаются различными субъектами, исходя из чего договор не может считаться смешанным;

поскольку договор является основанием возникновения обязательства (п. 2 ст. 307 части первой ГК РФ), конкретная сделка должна быть направлена на порождение прав и обязанностей определенного кредитора и должника (условия приобретения доли общества, получение оговоренного договором количества денег за проданную долю, безвозмездная передача доли и т. д.), в связи с чем количество обязательств должно соответствовать количеству направленных на их возникновение договоров.

В части 2 п. 11 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО определен перечень случаев, в которых не требуется нотариальное удостоверение этой сделки. Этот перечень изложен Законом 2009 г. № 205-ФЗ, а затем и Законом 2015 г. № 67-ФЗ в новой редакции и выглядит следующим образом: в случаях перехода доли или части доли к обществу, предусмотренных пунктом 18 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО и пунктами 4–6 ст. 23 данного Закона, и в случаях распределения доли между участниками общества и продажи доли всем или некоторым участникам общества либо третьим лицам в соответствии со ст. 24 данного Закона.

Как отмечено в п. 2 письма ФНС России от 11 января 2016 г. № ГД-4-14/52 «О некоторых вопросах, связанных с применением Федеральных законов от 30 марта 2015 года № 67-ФЗ, от 29 июня 2015 года № 209-ФЗ и от 29 декабря 2015 года № 391-ФЗ»¹⁰:

исходя из положений п. 11 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО в редакции Федерального закона от 30 марта 2015 г. № 67-ФЗ, действующей с 1 января 2016 г., нотариальное удостоверение сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале ООО, не требуется в предусмотренных пунктом 18 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО и пунктами 4–6 ст. 23 данного Закона случаях перехода доли или части доли к обществу и в случаях распределения принадлежащей обществу доли между участниками общества и продажи принадлежащей обществу доли всем или некоторым участникам общества либо третьим лицам в соответствии со ст. 24 данного Закона;

сделка, направленная на переход доли или части доли в уставном капитале ООО при использовании преимущественного права покупки путем направления оферты о продаже доли или части доли и ее акцепта в соответствии с п. 5–7 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО, после 1 января 2016 г. подлежит нотариальному удостоверению;

заявление участника ООО о выходе из общества после 1 января 2016 г. должно быть нотариально удостоверено по правилам, предусмотренным законодательством о нотариате для удостоверения сделок (п. 1 ст. 26 Закона 1998 г. об ООО в новой редакции).

В Рекомендациях ФНП по применению Закона 1998 г. об ООО по вопросу о последствиях нотариального удостоверения сделки по отчуждению доли общества в случаях, не требующих обязательного нотариального удостоверения сделки в силу закона, отмечалось следующее:

частью 2 п. 11 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО установлены случаи, когда нотариальное удостоверение сделки, направленной на отчуждение доли общества, не требуется. Такие сделки могут быть удостоверены нотариусом по желанию сторон сделки (ст. 53 Основ законодательства РФ о нотариате). При этом статьей 163 части первой ГК РФ к сделкам, подлежащим обязательному нотариальному удостоверению, отнесены сделки, для которых нотариальная форма установлена не только законом, но и соглашением ее сторон;

если в случаях, предусмотренных частью 2 п. 11 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО, стороны сделки достигли соглашения о ее нотариальном удостоверении, нотариальная форма для такой сделки является обязательной. Нотариальное удостоверение сделки по соглашению сторон влечет последствия, установленные Законом 1998 г. об ООО для нотариально удостоверенных сделок.

Законом 2009 г. № 205-ФЗ в п. 11 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО также введена часть 3, согласно которой в случае, если участник общества, заключивший договор, устанавливающий обязательство совершить при возникновении определенных обстоятельств или исполнении другой стороной встречного обязательства сделку, направленную на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, неправомерно уклоняется от нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, то приобретатель доли или части доли, совершивший действия, направленные на исполнение указанного договора, вправе потребовать в судебном порядке передачи ему доли или части доли в уставном капитале общества. При этом предусмотрено, что в этом случае решение арбитражного суда о передаче доли или части доли в уставном капитале общества является основанием для государственной регистрации вносимых в ЕГРЮЛ соответствующих изменений.

Нотариальное удостоверение сделки согласно п. 1 ст. 163 части первой ГК РФ (здесь и далее в ред. Федерального закона от 7 мая 2013 г. № 100-ФЗ) означает проверку законности сделки, в том числе наличия у каждой из сторон права на ее совершение, и осуществляется нотариусом или должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие, в порядке, установленном законом о нотариате и нотариальной деятельности.

В пункте 3 указанной статьи установлено, что в случае, если нотариальное удостоверение сделки в соответствии с п. 2 этой статьи является обязательным, то несоблюдение нотариальной формы сделки влечет ее ничтожность.

Статья 165 ГК РФ предусматривает последствия уклонения от нотариального удостоверения или государственной регистрации сделки:

если одна из сторон полностью или частично исполнила сделку, требующую нотариального удостоверения, а другая сторона уклоняется от такого удостоверения сделки, суд по требованию исполнившей сделку стороны вправе признать сделку действительной. В этом случае последующее нотариальное удостоверение сделки не требуется (п. 1);

если сделка, требующая государственной регистрации, совершена в надлежащей форме, но одна из сторон уклоняется от ее регистрации, суд по требованию другой стороны вправе вынести решение о регистрации сделки. В этом случае сделка регистрируется в соответствии с решением суда (п. 2);

в случаях, предусмотренных пунктами 1 и 2 данной статьи, сторона, необоснованно уклоняющаяся от нотариального удостоверения или государственной регистрации сделки, должна возместить другой стороне убытки, вызванные задержкой в совершении или регистрации сделки (п. 3);

срок исковой давности по требованиям, указанным в данной статье, составляет один год (п. 4).

Согласно разъяснениям, данным в п. 58, 60 и 62 Постановления Пленума ВС России 2015 г. № 25:

если одна из сторон полностью или частично исполнила сделку, требующую нотариального удостоверения, а другая сторона приняла исполнение и уклоняется от такого удостоверения, суд по требованию стороны, исполнившей сделку, вправе признать сделку действительной. Годичный срок исковой давности по указанному требованию исчисляется с момента, когда истец узнал или должен был узнать о том, что другая сторона уклоняется от нотариального удостоверения (п. 4 ст. 165, п. 1 ст. 200 ГК РФ) (п. 58);

согласно пункту 7 ст. 3 Федерального закона от 7 мая 2013 г. № 100-ФЗ срок исковой давности, установленный пунктом 4 ст. 165 ГК РФ, применяется к требованиям, основания для которых возникли после дня вступления в силу этого Закона (1 сентября 2013 г.). Поэтому положения п. 4 ст. 165 ГК РФ применяются к требованиям о признании действительной сделки, при совершении которой не была соблюдена необходимая нотариальная форма, и о государственной регистрации сделки, если принятие исполнения стороной сделки, нотариальное удостоверение которой не было осуществлено, или, соответственно, совершение сделки, не прошедшей государственную регистрацию, имели место после 1 сентября 2013 г. (п. 60);

сокращенный (годичный) срок исковой давности, установленный в п. 4 ст. 165 ГК РФ, не распространяется на требование одной стороны сделки к другой стороне о возмещении убытков, вызванных уклонением последней от нотариального удостоверения или государственной регистрации этой сделки (ст. 15 ГК РФ, п. 3 ст. 165 ГК РФ). К названному требованию подлежит применению общий срок исковой давности (ст. 196 ГК РФ) (п. 62).